經(jīng)濟法課件：第四章公司法

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1、第四章第四章 公司法公司法n第一節(jié)第一節(jié) 公司法概述公司法概述n一、公司的緣起、概念與種類n“公司”中“公”為“公共”、“共同”；“司”為“主持”、“掌管”、“管理”。公司為共同主持、公共管理的意思。n中國學(xué)者田汝康在18世紀(jì)末期至19世紀(jì)末期西加里曼丹的華僑公司組織中提出，從18世紀(jì)末期至19世紀(jì)末期西加里曼丹出現(xiàn)了華僑公司組織，公司是粵閩農(nóng)村中一種傳統(tǒng)經(jīng)濟組合的通稱。漁民和航海人員對所積累的公積金稱之為公司，農(nóng)村中種姓人員輪流管理公產(chǎn)的制度。 n荷蘭學(xué)者施好古在1888年寫的婆羅洲的中國公司中認為，公司按其字面意思為“公共管理”，但這只能表達公司性質(zhì)的一個微弱概念，公司是一個附有行政管理權(quán)

2、，有時甚至賦有司法權(quán)和政治權(quán)的商業(yè)組織和工業(yè)組織。很像從前的東印度公司。婆羅洲的公司只不過是其祖國村社制度一種復(fù)本。n公司是一種組織、一種制度、一種文化，公司是一種生存方式，也是一種生活方式。 n2009年時，公司為全球81%的人口解決工作機會，構(gòu)成了全球經(jīng)濟力量的90%，制造了全球生產(chǎn)總值的94%，全球100大經(jīng)濟體中，51個是公司，49個是國家；世界上有161個國家的財政收入比不上沃爾瑪公司，全球最大的10個公司的銷售總額超過了世界上最小的100個國家國內(nèi)生產(chǎn)總值的總和。n“歷史上幾乎所有的重大革新，都是在公司，而不是在國家層面產(chǎn)生的”，“公司是一個過程，所有的國家都要用到它”。n“個人可

3、以有一種新的想法，但是要把這種新的想法變成商業(yè)化的、有市場價值的，為社會所接受的話，那么它是通過公司的力量所推動的 ?！眓-摘自紀(jì)錄片：公司的力量n17世紀(jì)開始，歐洲各國競相以公司的名義，公司憑借政府之特權(quán)，逐利全球。這是一段權(quán)力與金錢結(jié)合、財富和血腥伴隨的歷史，公司在槍炮的護佑下，攻入一個個市場。一個多世紀(jì)之后，特許公司的時代宣告終結(jié)。n1602年，荷蘭第一家股份公司東印度公司成立。1621年成立了西印度公司（新阿姆斯特丹）。1874年1月1日，經(jīng)營了274年的英國東印度公司徹底退出了歷史舞臺。此時，伴隨著工業(yè)革命的快速推進，無數(shù)個小公司的興起，改變了延續(xù)千年的經(jīng)濟秩序，經(jīng)濟權(quán)利不再是與政治

4、相結(jié)合的一種特權(quán)。n“實際上，英國公司的合法組建是在工業(yè)革命以后，直到19世紀(jì)中期才形成。n“沒有工業(yè)革命就沒有現(xiàn)代公司存在的必要性，當(dāng)然換一個角度來講，如果沒有現(xiàn)代公司的存在和發(fā)展，工業(yè)革命的快速進程，也就不容易出現(xiàn)?！眓1862年綜合此前約20年的相關(guān)法案，英國通過了公司法。英國貿(mào)易局表示以前成立股份公司是一項特權(quán)，我們希望能把它變成一種權(quán)利。從此，成立公司不再需要政府的特許，它只需要7個人簽一份組織章程，登記營業(yè)處所，對外自稱股份有限公司就可以了。這個法案，后來成為世界各國公司法的藍本。n公司是指依法設(shè)立，以營利為目的，由股東投資形成的企業(yè)法人。包括在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限

5、公司。 n公司制度的基礎(chǔ)：n包括股東有限責(zé)任；(limited liability)n有限責(zé)任公司股東以其認繳的出資額對公司承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。n 公司獨立人格：根本標(biāo)志是公司與股東人格分離，獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任 分權(quán)與制衡n具有法人資格n傳統(tǒng)所有權(quán)在公司中轉(zhuǎn)換為股權(quán)和公司法人的利益。公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。n所有權(quán) 股東的股權(quán) 公司的法人財產(chǎn)權(quán)n剩余財產(chǎn)索取權(quán)（分配請求權(quán)）股權(quán)的分類：n1.按權(quán)利行使的目的不同分共益權(quán)和自益權(quán)共益權(quán)包括股東大會參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、累積投票

6、權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和自行召集權(quán)、異議股東股份回購請求權(quán)、申請法院解散公司的權(quán)利等。自益權(quán)包括紅利分配權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、優(yōu)先認購新股權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)、依法轉(zhuǎn)讓出資和股份權(quán)。n2.按是否需要持有一定數(shù)量的股份才能行使分單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)n單獨股權(quán):持有一股股權(quán)就能行使，如表決權(quán)，股東大會出席權(quán)，盈余分派請求權(quán)；少數(shù)股東權(quán)是指持有一定比例以上的股份才能行使，如股東提案權(quán)、派生訴訟提起權(quán)，主要是基于效率。n3.按是否能通過章程或股東大會決議加以剝奪分固有權(quán)和非固有權(quán)（非法定股東權(quán)利）固有權(quán)法定股東權(quán)利，只能由其自愿放棄，不允許由公司章程或者股東大會決議加以限制或剝奪的股東權(quán)利如共益權(quán)。非固有權(quán)

7、是指可以通過章程或股東大會決議予以限制或剝奪的權(quán)利n公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。（若股東不履行出資義務(wù)，公司有權(quán)向股東追索，在公司不能履行對外債務(wù)時，公司的債權(quán)人也有權(quán)向股東進行追索）公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。 n公司是資本的永久聯(lián)合（即公司的存在不受公司成員變動的影響）n隱名投資合同n有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)利，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義出資人對該合同效力發(fā)生爭議的，如無其他導(dǎo)致合同無效

8、的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同有效。n實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。n名義股東以公司股東名冊記載，公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。n隱名投資合同n有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)利，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義出資人對該合同效力發(fā)生爭議的，如無其他導(dǎo)致合同無效的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同有效。n實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。n名義股東以公司股東名冊記載，公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。公司

9、的種類：公司的種類：p180n1無限公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司及兩合公司（大陸法系）n2封閉式公司和開放式公司（英美法系）n3人合公司、資合公司和人合兼資和公司n4、母公司和子公司n5總（本）公司和分公司（帶總字的須有三個以上分支機構(gòu)）n分公司只是總公司的一個分支機構(gòu)，沒有章程，沒有獨立的財產(chǎn)，因此不具有法人資格，但可以取得營業(yè)執(zhí)照，以分公司的名義進行經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 n6.關(guān)聯(lián)公司與公司集團n關(guān)聯(lián)公司指兩個以上公司彼此之間存在直接或間接控制關(guān)系以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其它關(guān)系的公司。公司集團指在一個具有法人地位的集團公司的統(tǒng)一管理下，由若干個企業(yè)或公司組成的聯(lián)合體。其

10、中集團公司是公司集團的投資中心、管理中心或決策中心，處于控制地位。單選n甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）A.甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔(dān)民事責(zé)任B.甲應(yīng)有獨立的法人資格，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔(dān)民事責(zé)任C.甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，可以沒有獨立的財產(chǎn)，但獨立承擔(dān)民事責(zé)任D.甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，并以自己的名義進行營業(yè)活動，但不獨立承擔(dān)民事責(zé)任公司法歷史沿革n近代中國的首部公司律清末1904.1.21（11節(jié)，131條）n第二部1914年北洋政府農(nóng)商部的公司條例6章251條n第三部1929.12.26南京國民政府的公司法

11、6章233條n第四部1946.4.12日頒行的公司法10章361條中華人民共和國公司法n1993.12.29頒行的公司法，11章230條n1999、2004年小的修正n2005.10.27大的修訂，（公司登記管理條例于2005年12月18日修訂頒布。） 2006.1.1日施行13章219條。n2013年12月28日通過修訂。n主要變化：減少強制干預(yù)，增加當(dāng)事人自治。即強化小法（章程），弱化大法。降低公司設(shè)立門檻、寬進嚴(yán)管。公司的現(xiàn)代修正：p180n傳統(tǒng)意義上，公司是營利性的社團法人。n第一、對公司法人性的修正，即“揭開公司面紗”；n第二、對公司社團性的修正，即確立了一人公司的合法地位。n第三、

12、對公司營利性的修正，立法上確立了公司的社會責(zé)任。二、公司法概述n公司法是規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的法律規(guī)范的總稱。n公司法既是組織法，又是行為法；n既是實體法，又是程序法；n既是強制法，又是任意法。n公司法要求公司從事經(jīng)營活動，必須接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任承擔(dān)社會責(zé)任。n設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 公司法人人格否認原則：公司法人人格否認原則：揭開公司的面紗n公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用

13、公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 n濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 n公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任連帶責(zé)任。公司法人財產(chǎn)權(quán)的限制：n公司公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)投資的規(guī)定：投資的規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 n擔(dān)保擔(dān)保的規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東董事會或者股東會、股東大會大會決議；n公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，

14、不得超過規(guī)定的限額不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。n借款的限制借款的限制：一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或經(jīng)過股東會（大會）的批準(zhǔn)同意，公司董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人。 n公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任賠償責(zé)任。 n控股股東：是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總

15、額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 n高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。n實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 n關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。 無

16、效或可撤銷的公司行為n公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。 n程序瑕疵時的股東會、董事會效力程序瑕疵時的股東會、董事會效力（股東的訴權(quán)）：股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 第二節(jié)第二節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)n一、有限責(zé)任公司的設(shè)立 設(shè)立條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額

17、；（三）股東共同制定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織 機構(gòu)；（五）有公司住所。 公司名稱組成：n行政區(qū)劃名稱；n字號：兩個以上的漢字組成，不能使用縣級以上行政區(qū)劃作為字號；n經(jīng)營業(yè)務(wù)：主營業(yè)務(wù)；n法律性質(zhì)有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明n（一）公司名稱和住所； n（二）公司經(jīng)營范圍； n（三）公司注冊資本； n（四）股東的姓名或者名稱； n（五）股東的出資方式、出資額和出資時間； n（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； n（七）公司法定代表人； n（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。n有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全

18、體股東認繳的出資額。n股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。n股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。n公司登記管理條例（公司登記管理條例（2005. 12）規(guī)定 n股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。 nn股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)

19、權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，手續(xù)一般應(yīng)在6個月內(nèi)辦理完畢。n股東認足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設(shè)立登記。n出資填補責(zé)任出資填補責(zé)任：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 n關(guān)于出資形式的司法解釋：n1.未依法評估的，補正。法院在相關(guān)人請求下應(yīng)委托具有合法資質(zhì)評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價，若評估價顯著低于章程所定價額，認定為未依法全面履行出資義務(wù)。n事后貶值:出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場

20、變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補足出資責(zé)任的，人民法院不予支持；當(dāng)事人另有約定的除外。2.股權(quán)出資投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司的股權(quán)作為出資，下列情形之一的股權(quán)不得出資：1）股權(quán)公司的注冊資本尚未募足；2）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；3）已被依法凍結(jié)；4）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；5）依據(jù)法律、行政法規(guī)，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)。n3.土地使用權(quán)n出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期

21、間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。n4.登記n（1）出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付給公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù) 法院責(zé)令下，出資人在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)，法院應(yīng)當(dāng)認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。n（2）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用 出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用的，公司或其他股東主張其向公司交付，并在實際交付之前不

22、享有股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。n5.無權(quán)處分 適用善意取得n公司法司法解釋三關(guān)于善意取得的規(guī)定：n第7條：出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，參照物權(quán)法善意取得的規(guī)定。n6.以貪污、受賄、侵占、挪用等非法犯罪所得的貨幣出資n以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究，處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置股權(quán)。n股東抽逃出資：股東抽逃出資：n1.通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；n2.制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配；n3.利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)讓；n4.其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為（司法解釋三）股東抽逃出資

23、的（司法解釋三）股東抽逃出資的法律責(zé)任法律責(zé)任公司內(nèi)部返還本息公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息返還本息的連帶責(zé)任協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人股東權(quán)利公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。股東資格有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。對公司債權(quán)人補充賠償責(zé)任公司債權(quán)人請求抽逃出資的股

24、東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任、連帶責(zé)任協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人n股東的知情權(quán)：股東有權(quán)查閱、復(fù)制復(fù)制（復(fù)制權(quán)僅限有限責(zé)任公司復(fù)制權(quán)僅限有限責(zé)任公司）公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。n多選：n根據(jù)公司法律制度的規(guī)定：公司的下列文件中，股東有權(quán)要求查閱的有（ ）。nA.公司章程 B.股東名冊nC.董事會會議決議 D. 公司財務(wù)會計報告n股東可以要求查閱（僅僅查閱，不包括復(fù)制）公司會計賬簿的限制：會計賬簿的限制：股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東

25、查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。（僅限有限僅限有限責(zé)任公司責(zé)任公司） n公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。n有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊股東名冊，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利行使股東權(quán)利。n甲、乙、丙擬共同出資50萬元設(shè)立一有限公司。公司成立后，在其設(shè)置的股東名冊中記載了甲、乙、丙三人的姓名與出資額等事項，但在辦理公

26、司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲、乙二人。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。nA.丙不能取得股東資格nB.丙取得股東資格，但不能參與當(dāng)年的分紅nC.丙取得股東資格，但不能對抗第三人nD.丙不能取得股東資格，但可以參與當(dāng)年的分紅ncn股東按照實繳實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 n公司成立后，股東不得抽逃出資股東不得抽逃出資。 二、組織機構(gòu)二、組織機構(gòu)包括股東會、董事會、監(jiān)事會n股東會：股東會：股東會行使的職權(quán) （一）決定公司的經(jīng)營方針和投

27、資計劃； （二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項； （三）審議批準(zhǔn)董事會的報告； (四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； （五）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （七）對公司增加或者減少注冊資本增加或者減少注冊資本作出決議； （八）對發(fā)行公司債券作出決議； （九）對公司合并、分立、變更公司形式、解散合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議； （十）修改公司章程修改公司章程； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。n對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議

28、，直接作出決定的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 n首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。以后由董事會召集。 n股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定章程的規(guī)定按時召開。代表十十分之一以上表決權(quán)分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董三分之一以上的董事事，監(jiān)事會監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。 n有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長副董事長半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 n有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。n董事

29、會董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股代表十分之一以上表決權(quán)的股東東可以自行召集和主持。 n召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日以十五日以前通前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 n股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。時建中90頁nA公司有股東20人，注冊資本200萬，公司章程約定董事會由5人組成，董事及董事長由股東會選舉產(chǎn)生，后選舉吳某、王某等五人組成董事會，吳

30、某任董事長，謝某等3人組成監(jiān)事會。97年至99年期間，公司連續(xù)虧損，但身為董事長的吳某未按章程規(guī)定召開股東會，不向股東會報告工作。2000年1月，王某聯(lián)合該公司15名股東（出資共計25萬元）召開臨時股東會，吳某沒有參加。在該次會議上，通過了兩項決議(1）罷免吳某所擔(dān)任的董事長職務(wù)，選舉n王某為董事長；（2）罷免謝某（系公司職工，非股東）的監(jiān)事任職。會后，吳某以公司臨時股東會的召集及決議事項非法為由拒不執(zhí)行，謝某也以其監(jiān)事身份由職工選舉為由，不肯離職。為此發(fā)生爭執(zhí)，訴諸法院。n股東會召集程序是否合法？n股東會決議的內(nèi)容是否合法？n股東會決議是否一定無效？要點：n臨時股東會的召集程序是違法的。n對

31、于吳某，由股東會選舉產(chǎn)生，股東會有權(quán)罷免；謝某由職工民主選舉，股東會無權(quán)罷免。n對吳某的罷免，程序違法，股東可以主張撤銷。對于謝某的罷免屬于無效。股東會決議n由股東按照出資比例出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外章程另有規(guī)定的除外。（人合特點） n股東會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 n股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以以上表決權(quán)（全部）的股東上表決權(quán)（全部）的股東通過。（特別決議） 董

32、事會董事會n有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為3人至人至13人。規(guī)模小的有限責(zé)任公司除外。兩個以上的國有兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。n董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。其產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 n董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依

33、照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。 董事會職權(quán)：（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（二）執(zhí)行股東會的決議； （三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；n（七）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案； n（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；n（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；n（十）制定公司的基本管理制度；n（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。n董事會會議由

34、董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 n董事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程章程規(guī)定。 n董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。 n董事會決議的表決，實行一人一票。一人一票。 多選：n甲、乙、丙三人共同出資500萬元設(shè)立了一個有限責(zé)任公司，其中甲和乙各出資40，丙出資20%。該公司章程的下列條款中，符合公司法律制度規(guī)定的有（）。A.股東會表決時，甲、乙、丙按照出資比例行使表決權(quán)B.股東會表決選舉公司董事和總經(jīng)理時，須

35、經(jīng)甲、乙、丙一致同意，決議方為通過C.公司分配利潤時，丙有優(yōu)先分配權(quán)；公司當(dāng)年利潤不足10萬元的，僅分配給丙，超過10萬元的部分，甲、乙、丙按出資比例分配D.公司解散清算后，如有剩余財產(chǎn)，甲、乙、丙按照出資比例分配ACD 經(jīng)理經(jīng)理有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責(zé)，行使下列職權(quán)： n（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議； n（二）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案； n（三）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案； n（四）擬訂公司的基本管理制度； n（五）制定公司的具體規(guī)章； n（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人； n（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)

36、由董事會決定聘任或者解聘以外的負責(zé)管理人員； n（八）董事會授予的其他職權(quán)。 n公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。 n股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 n執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。 監(jiān)事會監(jiān)事會n有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表股東代表和適當(dāng)比例的公司職職工代表工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。n監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形

37、式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 n監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。 n董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 n監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事的職權(quán)：監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事的職權(quán)：1.檢查公司財務(wù)； 2.對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； 3.當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益

38、時，要求董事、高級管理人員予以糾正；4.提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議； 5.向股東會會議提出提案； 6.依照152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； 7.公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 n第150條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。n第152條董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第1

39、50條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 n監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢質(zhì)詢或者建議建議。 n監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常異常，可以進行調(diào)查調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)聘請會計師事務(wù)所所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。 n監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。n監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 n監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。 n監(jiān)事會

40、、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)費用，由公司承擔(dān)。n 單選：n下列有關(guān)公司董事、監(jiān)事以及高級管理人員兼任的表述中，符合公司法律制度規(guī)定 的是( )。nA.公司董事可以兼任公司經(jīng)理 n B.公司董事可以兼任公司監(jiān)事nC.公司經(jīng)理可以兼任公司監(jiān)事 nD.公司董事會秘書可以兼任公司監(jiān)事單選：n根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司董事會、監(jiān)事會的成員可以由公司職工代表出任。下列表述中，正確的是( )。nA.國有獨資公司的董事會、監(jiān)事會成員中，應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于董事會、監(jiān)事會成員的13 nB. 兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中可以無職工代表，但監(jiān)事會成員中必須

41、有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的13nC.沒有國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會、監(jiān)事會成員中可以無職工代表nD.股份有限公司董事會成員中可以有職工代表，監(jiān)事會中應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的13作業(yè)：案例分析n甲、乙共同成立A有限責(zé)任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60股權(quán)，乙持有40股權(quán)。2008年8月25日，A公司聘請李某擔(dān)任公司總經(jīng)理，負責(zé)公司日常經(jīng)營管理。雙方約定，除基本工資外，李某可從公司每年稅后利潤中提取l作為獎金。同時，A公司股東會決議：同意李某向A公司增資20萬元，其中，李某以其姓名作價10萬元出資，其余10萬元出資以李某未

42、來從A公司應(yīng)分配的獎金中分期繳納。n2009年1月初，乙要求退資。經(jīng)股東會同意，l月20日，A公司與乙簽訂退資協(xié)議，約定A公司向乙返還80萬元出資款。1月28目，A公司向乙支付80萬元后，在股東名冊上將乙除名，同時A公司宣布減資80萬元，并向債權(quán)人發(fā)出了通知和公告。債權(quán)人丙接到通知后，當(dāng)即提出異議，認為股東出資后不得撤回，并要求A公司立即清償債務(wù)。A公司則以丙的債權(quán)尚未到期為由拒絕清償。n根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：(1)李某可否以姓名出資?并說明理由。(2)李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款是否符合法律規(guī)定?并說明理由。(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張是否成立?

43、并說明理由。(4)丙是否有權(quán)要求A公司清償未到期債務(wù)?并說明理由。三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或一個自然人股東或者一個法人股東者一個法人股東的有限責(zé)任公司。n一個自然人自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。 （計劃生育政策）n一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然自然人獨資或者法人獨資人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。 n一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。n一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東行使股東會職權(quán)作出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。n

44、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。 n一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶連帶責(zé)任。 n n單選：n劉某出資12萬元設(shè)立了一個一人有限責(zé)任公司。公司存續(xù)期間，劉某的下列行為中，符合公司法律制度規(guī)定的是( )。nA.決定由其本人擔(dān)任公司經(jīng)理和法定代表人nB.決定用公司盈利再投資設(shè)立另一個一人有限責(zé)任公司nC.決定不制定公司章程nD.決定不編制財務(wù)會計報告四、國有獨資公司的特別規(guī)定四、國有獨資公司的特別規(guī)定國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府

45、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 n國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。 n國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核審核后，報本級本級人民政府人民政府批準(zhǔn)。

46、上面所稱重要的國有獨資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。 n國有獨資公司設(shè)立董事會，依照公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的授權(quán)行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表職工代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定指定。 n國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理的職權(quán)同普通有限責(zé)任公司相同。經(jīng)國有國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會

47、成員可以兼任董事會成員可以兼任經(jīng)理。經(jīng)理。 n兼職禁止：國有獨資公司的董事長、副董事董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。 n國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 n監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機

48、構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。監(jiān)事會行使得職權(quán)： n（一）檢查公司財務(wù)； n（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； n（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； n國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。單選：n下列關(guān)于國有獨資公司的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是( )。A國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)B國有獨資公司的董事會獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)授權(quán)，可以決定公司合并事項C國有獨資公司監(jiān)事會的職工代表由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派D國有獨資公司的董事會成員

49、全部由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派A案例：時147n1998年2月，某汽車集團公司改制為國有獨資公司，國務(wù)院下屬的某部門機構(gòu)為出資人。改制后，公司重新選舉了董事會，作為公司的決策機構(gòu)。新董事會由11名董事組成，其中原汽車集團的五名高層人員繼續(xù)留任改制后的董事會董事，四名董事成員由某部門機構(gòu)研究決定，這四名董事暫時保留原任職企業(yè)的管理職務(wù)；另外兩名董事會成員通過社會公開招聘決定人選。董事會組成后，召開了首次董事會全體會議，民主選舉產(chǎn)生了新的董事長和副董事長，并聘任其中一個董事?lián)喂窘?jīng)理。n找出其中違法之處。要點：n國有獨資公司董事會成員中沒有職工代表。n國有獨資公司董事會成員不能由社會公開招聘。n

50、董事長和副董事長應(yīng)當(dāng)由國資監(jiān)管機構(gòu)指定而非民主選舉。n公司董事與經(jīng)理的兼任應(yīng)當(dāng)取得國資委的同意。n國有獨資公司董事、高級管理人員不得兼任其它經(jīng)濟組織的職務(wù)。五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓n有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。部或者部分股權(quán)。 n股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿3030日日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同

51、意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。n兩個以上的股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資出資比例比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。ABD 多選：n2006年9月，甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司。2010年4月，丙與丁達成協(xié)議，將其在A公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給丁，丙將該轉(zhuǎn)讓事項書面通知了甲、乙，甲、乙均不同意。下列解決方案中，符合公司法規(guī)定的有（）。nA.由甲或乙購買丙的股權(quán)nB.由甲和乙共同購買丙的股權(quán)nC.如果甲、乙均不愿購買，丙無權(quán)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁nD.如果甲、乙均不愿購買，丙有權(quán)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁特殊

52、情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序及手續(xù)：n人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿滿2020日日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)放棄優(yōu)先購買權(quán)。 n轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表不需再由股東會表決。決。 股權(quán)回購請求權(quán)（特殊情況下）：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：n（一）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈

53、利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；n（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的（股轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的（股份有限公司無）份有限公司無）；n（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 n自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。n自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；（財產(chǎn)權(quán)利和非財產(chǎn)權(quán)利）但公司章程另有規(guī)定的除外。自治n隱名投資合同隱名投資合同（名義股東和實際股東司法解釋三）n有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資

54、并享有投資權(quán)利，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義出資人對該合同效力發(fā)生爭議的，如無其他導(dǎo)致合同無效的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同有效。n實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。n名義股東以公司股東名冊記載，公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。n名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法善意取得的規(guī)定處理。n名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。n實際出資人實際出資人“顯

55、名顯名”的程序的程序：n實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。n冒用他人名義出資冒用他人名義出資：冒用他人名義出資并將他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)不足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，法院不予支持。n單選：n王華為某地方財政局工作人員，退休后與朋友共同出資設(shè)立一家咨詢類有限責(zé)任公司。王華不想公開自己的身份，在未告知其弟王中的情況下，用其弟身份證，將王中登記為公司股東

56、。根據(jù)公司法律制度規(guī)定，下列各種說法中，正確的是（ ）。nA.公司股東應(yīng)該是王華nB.公司股東應(yīng)該是王中nC. 兄弟倆均為公司股nD.公司債權(quán)人有權(quán)請求弟弟王中對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任第三節(jié)第三節(jié) 股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu)股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu) n一、股份有限公司的設(shè)立一、股份有限公司的設(shè)立n設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： n（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 （200人以上，納入非上市公眾公司）n（二）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；n（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定

57、； n（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過； n（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)； n（六）有公司住所。n非上市公眾公司(以下簡稱公眾公司)是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司：n“(一)股票向特定對象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計超過200人;n“(二)股票公開轉(zhuǎn)讓?！眓公眾公司公開轉(zhuǎn)讓股票應(yīng)當(dāng)在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行，公開轉(zhuǎn)讓的公眾公司股票應(yīng)當(dāng)在中國證券登記結(jié)算公司集中登記存管。n公眾公司可以依法進行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。n股份有限公司的設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立立 n發(fā)起設(shè)立指由發(fā)起人認購公司

58、應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。 n募集設(shè)立指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定特定對象募集而設(shè)立公司。（不得向超過200人的特定對象募集 證券法）n以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 n股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定

59、的，從其規(guī)定。股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：n（一）公司名稱和住所； n（二）公司經(jīng)營范圍； n（三）公司設(shè)立方式； n（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； n（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間； n（六）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； n（七）公司法定代表人； n（八）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； n（九）公司利潤分配辦法； n（十）公司的解散事由與清算辦法； n（十一）公司的通知和公告辦法； n（十二）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項出資n發(fā)起人的出資方式，與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同。 n以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認足公

60、司章程規(guī)定其認購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)起人認足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關(guān)報送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設(shè)立登記。n發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關(guān)報送公司章程、由依法設(shè)定的驗資機構(gòu)出具的驗資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設(shè)立登記。 發(fā)起人向社會公開募集股份必須公告招股說明書并制作認股書。n認股書應(yīng)當(dāng)載明下列事項，并由認股人填寫認購股數(shù)、金額、住所，并簽名、

61、蓋章。認股人按照所認購股數(shù)繳納股款。 n（一）發(fā)起人認購的股份數(shù)； n（二）每股的票面金額和發(fā)行價格； n（三）無記名股票的發(fā)行總數(shù)； n（四）募集資金的用途； n（五）認股人的權(quán)利、義務(wù)； n（六）本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可以撤回所認股份的說明。 n發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。 n應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。 創(chuàng)立大會n發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由認股人組成。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在3

62、0日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。 創(chuàng)立大會職權(quán)：n發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的認股人代表股份總數(shù)過半數(shù)的認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會職權(quán)：n（一）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告； n（二）通過公司章程； n（三）選舉董事會成員； n（四）選舉監(jiān)事會成員； n（五）對公司的設(shè)立費用進行審核； n（六）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核； n（七）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對前款所列事項

63、作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。 n發(fā)起人、認股人發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。不得抽回其股本。 n董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機關(guān)報送下列文件，申請設(shè)立登記：（一）公司登記申請書；（二）創(chuàng)立大會的會議記錄；（三）公司章程；（四）驗資證明；（五）法定代表人、董事、監(jiān)事的任職文 件及其身份證明；（六）發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；（七）公司住所證明。n以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)報送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)

64、的核準(zhǔn)文件。 連帶認繳和差額填補（資本充實原則）n股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳；其他發(fā)起人其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 n股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人(非認股人）非認股人）承擔(dān)連帶責(zé)任。 股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：n股款連帶認繳責(zé)任。其他發(fā)起人對已認購股份但未繳納股款者，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶補繳責(zé)任；n公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任； n公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； n在公

65、司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。n有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理。 n股份有限公司應(yīng)當(dāng)將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務(wù)會計報告置備于本公司。股份有限公司股東的知情權(quán):n股東有權(quán)查閱查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢建議或質(zhì)詢。二、股東大會二、股東大會 股東大會應(yīng)當(dāng)每年每年

66、召開一次一次年會（定期定期會議）。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時臨時股東大會： n董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時； n公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時； n單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時； n董事會認為必要時； n監(jiān)事會提議召開時； n公司章程規(guī)定的其他情形。n上市公司的年度股東大會應(yīng)當(dāng)于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。股東大會會議召集程序：n股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 n董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)連續(xù)90日以上單獨或者合計日以上單獨或者合計持有公司持有公司10%以上股份的股東以上股份的股東可以自行召集和主持。 n召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日日前通知各股東；臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。