第三十三章 合同法律制度

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1、第三十三章 合同法律制度 筆記 6 / 6 第三十三章 合同法律制度 一、合同概述 (一)合同的概念和特征 合同是經(jīng)濟(jì)生活中經(jīng)常使用的概念，又可稱為契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同法律制度主要包括：訂立合同應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則;合同訂立的程序;合同的效力;合同的履行;合同的變更和轉(zhuǎn)讓;合同的權(quán)利義務(wù)終止和違約責(zé)任等。 1.概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 2.合同的法律特征 (1)合同當(dāng)事人的法律地位平等 (2)合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進(jìn)行的民事法律行為

2、 (3)合同是雙方或多方的民事法律行為 (4)合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 (二)合同的分類 按照合同當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式 雙務(wù)合同 合同各方當(dāng)事人相互享有權(quán)利，相互負(fù)有義務(wù)的合同 單務(wù)合同 合同當(dāng)事人一方只負(fù)有義務(wù)而不享有權(quán)利，另一方只享有權(quán)利而不負(fù)擔(dān)義務(wù)的合同 根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件 諾成合同 當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立的合同，也稱為不要物合同 實(shí)踐合同 除了當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，還需要一方當(dāng)事人實(shí)際交付標(biāo)的物的行為才能成立的合同，也稱為要物合同，如保管合同、借用合同 根據(jù)法律上是否規(guī)定一定的名稱 有名合

3、同 在法律中有明文規(guī)定的合同，也稱典型合同 無名合同 非典型合同 根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式 要式合同 需要采取特定的方式才能成立的合同 不要式合同 不需要采用特定的方式就能成立的合同 根據(jù)有關(guān)聯(lián)的合同之間的主從關(guān)系 主合同 不依賴其他合同的存在為前提，能夠獨(dú)立存在的合同 從合同 不能單獨(dú)存在的，必須以主合同的存在為前提的合同，也稱“附屬合同” 二、合同的效力 (一)合同的生效要件 合同的成立和合同生效是兩個不同的概念。合同的生效要件如下： 1.主體合格——行為人具有相應(yīng)的行為能力。 2.內(nèi)容合法——合同的內(nèi)容不得

4、與法律的強(qiáng)行性或禁止性規(guī)范相抵觸。 3.意思表示真實(shí) 4.合同的形式合法 (二)違反生效要件的合同——無效合同、效力待定的合同、可變更可撤銷的合同(掌握) 無效合同 不具備合同的生效條件而不能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果的合同 無效合同的種類： （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （3）以合法形式掩蓋非法目的 （4）損害社會公共利益 （5）違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 無效的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的 效力待定的合同 雖已成立，但由于不完全具備法律規(guī)定的有效條件，因

5、而其是否能夠生效還須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能確定的合同 （1）合同的主體不具有相應(yīng)的民事行為能力 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn) （2）因無權(quán)代理而訂立的合同 無權(quán)代理所訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任 （3）無權(quán)處分他人財產(chǎn)而訂立的合同 經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效 可變更可撤銷的合同 由于當(dāng)事人在意思表示方面存在瑕疵而可以對已經(jīng)成立的合同予以撤銷或變更 （1）因重大誤解訂立的合同

6、（2）在訂立合同時顯失公平的合同 （3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，如果沒有損害國家利益，也屬于可變更或者撤銷的合同 【例1多選題】下面各項(xiàng)中，屬于無效合同的是( )。 A.一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同 B.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同 C.以合法形式掩蓋非法目的的合同 D.損害社會公共利益的合同 E.違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 『正確答案』BCDE 【例2單選題】顯失公平的合同屬于( )合同。 A.有效 B.無效 C.效力未定 D.可變更或者可撤銷 『正確答案』D 三、合同的訂立、履行和終

7、止 (一)合同的訂立 合同訂立表明當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達(dá)成合意即意思表示一致。 合同訂立的一般程序從法律上可以分為要約和承諾兩個階段。(2011年新增) 1.要約(發(fā)盤) 作為訂立合同的必經(jīng)的環(huán)節(jié)，一個有效的要約需要滿足如下條件： (1)要約必須是特定人的意思表示。 (2)要約是以訂立合同為目的的意思表示——要約不等于要約邀請。 要約 要約邀請 目的和效果不同 能夠使相對人獲得承諾資格，只要相對人作出承諾，合同即告成立 是希望他人向自己發(fā)出要約 對象不同 一般是向特定的相對人發(fā)出 向不特定的主體發(fā)出 內(nèi)容不同 內(nèi)容具體明確，足以

8、決定合同的主要條款 只是表達(dá)了行為人愿意訂立合同的意圖，并不包含合同的主要條款 法律約束力不同 在一定期間內(nèi)對要約人有約束力 沒有任何約束力 (3)要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示。 (4)要約的內(nèi)容必須具體確定。 我國《合同法》規(guī)定了五種典型的要約邀請形式：寄送價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告。商店中標(biāo)明價格的商品銷售、懸賞廣告屬于向不特定的顧客發(fā)出的要約。 要約到達(dá)受要約人時生效。要約人在發(fā)出要約后，如果認(rèn)為該要約的內(nèi)容與自己的利益不符，在不給相對人造成損害的前提下，可以撤回已經(jīng)發(fā)出的要約。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受

9、要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。如果撤回的通知后于要約到達(dá)受要約人到達(dá)受要約人的，不發(fā)生撤回的效力。 在要約生效后，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前，要約人可以要求撤銷該要約。有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;(2)受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 2.承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)作出并送達(dá)要約人，合同即告成立。承諾必須具備以下要件： (1)承諾只能由受要約人向要約人作出。如果承諾是由第三人作出的，那么等于是第三人向要約人發(fā)出的要約。 (2)承諾必須在有效期限

10、內(nèi)作出。 要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：①要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;②要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 (3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，這是承諾最實(shí)質(zhì)性的要件。 承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾生效，標(biāo)志著合同的成立。受要約人發(fā)出承諾后，承諾生效前，可以撤回所發(fā)出的承諾，取消其效力。 3.締約過失責(zé)任 締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，因一方當(dāng)事人的過失給對方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 締約過失責(zé)任VS違約責(zé)任 （1）締約過失責(zé)任 發(fā)生在合同成立之前，是在合同訂立中因一方當(dāng)事人的過錯造成他方損

11、失而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任； （2）違約責(zé)任 發(fā)生在合同成立之后，是一方當(dāng)事人違反了合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 締約過失責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(3)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 (二)合同的履行(掌握) 1.全面履行原則——當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定的內(nèi)容，全面、適當(dāng)?shù)芈男? 具體包括：(1)履行主體適當(dāng);(2)履行標(biāo)的適當(dāng);(3)履行期限適當(dāng);(4)履行地點(diǎn)和方式適當(dāng)。 如果履行地點(diǎn)不明確： 給付貨幣的 在接受貨幣一方所在地履行 交付不動產(chǎn)的 在不動產(chǎn)所在地履行 其他標(biāo)的 在履行義務(wù)一方所在地

12、履行 2.誠實(shí)信用原則 (1)通知義務(wù);(2)協(xié)助履行義務(wù);(3)保密義務(wù)。 3.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 同時履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人在沒有約定先后履行順序時，一方在對方未進(jìn)行對待給付之前，有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利 我國《合同法》的規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 不安抗辯權(quán) 在雙務(wù)合同中，有先給付義務(wù)的當(dāng)事人有證據(jù)證明后給付人具有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況的，可以中止自己先給付義務(wù)的履行 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形

13、之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形 先履行抗辯權(quán) 在雙務(wù)合同中履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人，在履行義務(wù)順序在先的一方當(dāng)事人沒有履行或不適當(dāng)履行義務(wù)時，拒絕先履行一方請求其履行義務(wù)的權(quán)利 我國《合同法》的規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 【例題多選題】(2006年)應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有( )情形的，可以中止履行。 A.經(jīng)

14、營狀況嚴(yán)重惡化 B.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù) C.喪失商業(yè)信譽(yù) D.法定代表人或負(fù)責(zé)人變動 E.有其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力 『正確答案』ABCE (三)合同的終止(合同的消滅) 1.合同履行——合同終止的最正常和最主要的形式。 2.抵銷 當(dāng)事人雙方互相負(fù)有同種類的給付義務(wù)時，將兩項(xiàng)義務(wù)相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。適用抵銷的條件包括：(1)當(dāng)事人雙方必須互相有債權(quán)、債務(wù);(2)當(dāng)事人雙方的給付債務(wù)應(yīng)為同一種類;(3)當(dāng)事人雙方的債務(wù)均已到履行期;(4)當(dāng)事人雙方的債務(wù)均是可以抵銷的債務(wù)。 3.提存 債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時，將無法給付的標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)

15、，以消滅債務(wù)的行為。 4.免除債務(wù) 5.混同——債權(quán)與債務(wù)同歸于一人而使合同關(guān)系終止的事實(shí)。 【例題多選題】下列各項(xiàng)中，屬于合同終止的法定情形的有( )。 A.債務(wù)得到部分履行 B.合同履行 C.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 D.債權(quán)人免除債務(wù) E.債務(wù)相互抵銷 『正確答案』BCDE 四、合同的擔(dān)保和保全 (一)合同的擔(dān)保 1.概念 根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的擔(dān)保措施保證合同義務(wù)人履行義務(wù)的一項(xiàng)法律制度。 2.法律特征 (1)合同擔(dān)保具有明確的目的性 (2)合同擔(dān)保具有自愿性和平等性 (3)合同擔(dān)保具有從屬性 3.合同擔(dān)保的形式 (1)保證 保證：保證人和債

16、權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 保證人必須是具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，國家機(jī)關(guān)，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團(tuán)體以及企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。 保證方式 保證方式 解釋 一般保證 保證人只對債務(wù)人不履行債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的保證 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的 連帶責(zé)任保證 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 【例題單選題】(

17、2006年)根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，即使下列單位具有代為清償債務(wù)能力，但只有( )可以做為保證人。 A.某公立學(xué)校 B.某公立醫(yī)院 C.某公益社會團(tuán)體 D.某企業(yè)法人 『正確答案』D (2)定金 定金的效力主要包括：①證約效力;②預(yù)先給付和抵銷的效力;③擔(dān)保效力。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 定金合同是實(shí)踐合同。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。 定金罰則與違約金的區(qū)別 定金 違約金 交付時間的不同 定金于合同履行前

18、交付 違約金只能在有違約行為發(fā)生后交付 效力不同 定金具有證明合同成立和預(yù)先給付的效力 違約金沒有 性質(zhì)不同 定金主要起合同擔(dān)保的作用 違約金則是違約責(zé)任的一種形式 【例題單選題】(2006年)根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，定金合同從( )起生效。 A.實(shí)際交付定金之日 B.定金合同成立之日 C.主合同成立之日 D.主合同生效之日 『正確答案』A (二)合同的保全 1.概念 合同的保全是指法律為防止因債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的法律制度，具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人的撤銷權(quán)制度。 2.

19、法律特征 (1)合同保全是債的對外效力的體現(xiàn)，也是合同相對性原則的例外。 (2)合同保全主要發(fā)生在合同有效成立期間。 (3)合同保全的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使 類型 概念 行使的條件 代位權(quán) 因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，債權(quán)人為保全其債權(quán)，得以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利 ①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法 ②債務(wù)人享有債權(quán)，且該債權(quán)非專屬于債務(wù)人本身 ③債務(wù)人怠于行使到期債權(quán) ④因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，給債權(quán)人造成損害 撤銷權(quán) 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的 ①債務(wù)人有處分財產(chǎn)的行為 ②債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為危害到債權(quán)

20、 ③債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)成立之后 ④債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)并侵害債權(quán)，債權(quán)人證明受讓人知情的 五、合同的轉(zhuǎn)讓、變更和解除 (一)合同的轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓：合同當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。合同轉(zhuǎn)讓不改變合同的內(nèi)容，只是發(fā)生合同當(dāng)事人的變化。 合同轉(zhuǎn)讓的情形 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意 合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓 (二)合同的變更 合

21、同的變更是指合同成立后當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成合意，對已經(jīng)成立的合同內(nèi)容進(jìn)行的變更。合同變更的法律要件主要包括：(1)存在合法有效的合同關(guān)系;(2)合同的變更是合同內(nèi)容的變更;(3)合同的變更應(yīng)依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定進(jìn)行。 合同的變更主要發(fā)生在下列場合：(1)基于法律的直接規(guī)定而變更合同;(2)經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致而變更合同;(3)因重大誤解而訂立合同的，有重大誤解的一方當(dāng)事人可以通過行使變更權(quán)變更合同;(4)因情勢變更使合同繼續(xù)履行顯示公平的，當(dāng)事人可以請求變更合同。 (三)合同的解除 根據(jù)我國法律的規(guī)定，合同解除的類型主要有協(xié)議解除和基于解除權(quán)的解除兩種。 1.協(xié)議解除 2.基

22、于解除權(quán)的解除 (1)約定解除 約定解除VS協(xié)議解除 ①約定解除屬于事先的約定 而協(xié)議解除則屬于事后的約定 ②當(dāng)事人約定解除權(quán)的，并不一定會產(chǎn)生解除合同的后果，只有在條件成就時，當(dāng)事人依據(jù)事先的約定，行使解除權(quán)而解除合同 協(xié)議解除中，只要達(dá)成解除合同的協(xié)議，就能夠產(chǎn)生解除合同的后果 ③約定解除權(quán)的行使是一種單方行為 而協(xié)議解除則是雙方協(xié)商一致的結(jié)果 (2)法定解除 法定解除的解除權(quán)是法律的直接規(guī)定，而約定解除的解除權(quán)則是當(dāng)事人之間的協(xié)議。 法定解除的條件：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目;(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行

23、主要債務(wù);(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(5)法律規(guī)定的其他情形。 六、違約責(zé)任 (一)違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任是一種民事法律責(zé)任。 (二)違約責(zé)任的構(gòu)成條件 1.違約行為 違約行為是構(gòu)成違約責(zé)任的首要條件。違約行為可以分為預(yù)期違約和實(shí)際違約。 （1）預(yù)期違約 合同有效成立后履行期限屆滿前的違約行為，預(yù)期違約是一種毀約行為。預(yù)期違約包括明示的預(yù)期違約和默示的預(yù)期違約兩種。 （2）實(shí)際違約 合同履行期限屆滿后發(fā)生的違約 2.主觀過錯 在違約責(zé)任的構(gòu)成方面，我國實(shí)行的是嚴(yán)格責(zé)任。 (三)承擔(dān)違約責(zé)任的方式 主要包括繼續(xù)履行、支付違約金和違約損害賠償?shù)?。損害賠償?shù)姆秶瓌t上以當(dāng)事人的實(shí)際損失為限。 (四)違約免責(zé)事由 1.不可抗力 (1)只有不可抗力影響到合同的履行時才可免責(zé)。 (2)只有不可抗力發(fā)生在合同履行期內(nèi)，才能構(gòu)成免責(zé)事由。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 2.受害人的過錯——受害人對違約行為或違約損害后果的發(fā)生或擴(kuò)大存在過錯。 3.免責(zé)條款 合同中的下列免責(zé)條款無效：(1)造成對方人身傷害的，(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。