國(guó)際私法期末考試復(fù)習(xí)題 名詞解釋和簡(jiǎn)答題

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1、國(guó)際私法 名詞解釋和簡(jiǎn)答題 名詞解釋； 1. 涉外民事關(guān)系：是指民事關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容三者之一具有涉外因素的。 2. 法律沖突：是指對(duì)同一涉外民事關(guān)系，因與該涉外民事關(guān)系有關(guān)的國(guó)家的法律對(duì)該民事關(guān)系規(guī)定的不同，兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的法律都要求適用于民事關(guān)系而造成的法律沖突現(xiàn)象。 3. 域內(nèi)效力：又稱法律的屬地效力，是指一個(gè)國(guó)家法律的空間效力，即一國(guó)法律對(duì)居住在本國(guó)境內(nèi)的物和發(fā)生在本國(guó)境內(nèi)的事具有拘束力 4. 域外效力：又稱為法律的屬人效力，是指一國(guó)法律對(duì)具有本國(guó)國(guó)籍的人，不論該人位于本國(guó)境內(nèi)還是位于本國(guó)境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。 5. 國(guó)際私法的淵源：是指國(guó)際私法規(guī)范的

2、表現(xiàn)形式。包括國(guó)內(nèi)立法、國(guó)內(nèi)判例、國(guó)際條約和國(guó)際慣例。 6. 國(guó)內(nèi)判例：是一國(guó)法院審理某一案件作出的判決及該判決確定的法律原則對(duì)以后的司法審判具有拘束力。 7. 國(guó)際慣例：是在國(guó)際交往中經(jīng)過反復(fù)實(shí)踐逐步形成的具有確定的內(nèi)容，為世人所共知的行為準(zhǔn)則。具備兩個(gè)條件：第一個(gè)條件是經(jīng)過長(zhǎng)期的反復(fù)實(shí)踐形成通例，并有確定的內(nèi)容；第二個(gè)條件是國(guó)家允許在經(jīng)濟(jì)交往中適用國(guó)際慣例，當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)交往中選擇適用國(guó)際慣例。 8. 沖突規(guī)范：又稱法律適用規(guī)范，是指某一涉外民事關(guān)系應(yīng)適用何國(guó)法來調(diào)整的規(guī)范。是國(guó)際私法中核心規(guī)范，是國(guó)際私法中最古老的規(guī)范。 9. 統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范：是指在國(guó)際條約中規(guī)定的或在國(guó)際慣例中確立

3、的直接規(guī)定涉外民事關(guān)系雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。 10. 法則區(qū)別說：14世紀(jì)意大利著名法律注釋學(xué)家巴托魯斯認(rèn)為所有法律無非有兩大類即人的法則或人法和物的法則或物法。意大利另一位著名學(xué)者巴爾多繼承并發(fā)展了他的學(xué)說，他不再將人法和物法的區(qū)分視為只對(duì)法院地“特定法”的屬人和屬地限制，而從另一角度強(qiáng)調(diào)這種區(qū)分同樣也決定外國(guó)法能否在法院地獲得適用，法則區(qū)別說的產(chǎn)生標(biāo)志著作為獨(dú)立法律體系的國(guó)際私法從此誕生。杜摩蘭認(rèn)為，按照契約自由原則，當(dāng)事人既然可以自由訂立契約，也當(dāng)然有權(quán)選擇契約適用的法律即當(dāng)事人意思自治原則的理論。達(dá)爾讓特萊認(rèn)為法院都只能適用物之所在地法。法則區(qū)別說的創(chuàng)立不僅在理論上為國(guó)際私法學(xué)奠

4、定的基礎(chǔ)，而且在各國(guó)立法上也產(chǎn)生了持續(xù)、長(zhǎng)久的影響。 11. 國(guó)際禮讓說：是17世紀(jì)荷蘭國(guó)際私法學(xué)者胡伯創(chuàng)立的。胡伯提出了著名的法律適用三原則，闡述了他關(guān)于法律適用的觀點(diǎn)。 12. 法律關(guān)系本座說：是德國(guó)法學(xué)家薩維尼1894年在其撰寫的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。這一學(xué)說主張以法律關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān)系固有的性質(zhì)確定法律。這一學(xué)說認(rèn)為，每一種法律關(guān)系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個(gè)確定的本座，這一本座就是特定的法域。進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，本座所在地的法律關(guān)系就是應(yīng)適用的法律。 13. 既得權(quán)說：是英國(guó)牛津大學(xué)

5、法學(xué)教授戴西1896年在其撰寫的《法律沖突論》中提出了著名的既得權(quán)說。其核心內(nèi)容是：英國(guó)法院從不執(zhí)行外國(guó)法，如果說有時(shí)執(zhí)行外國(guó)法，那么所執(zhí)行的不是外國(guó)法本身，而是依據(jù)外國(guó)法取得的權(quán)利。為了保障法律關(guān)系的穩(wěn)定，對(duì)于依外國(guó)法有效設(shè)定的權(quán)利，也應(yīng)該堅(jiān)決加以維護(hù)。 14. 本地法說：是美國(guó)法學(xué)教授庫(kù)克于1942年在一本名為《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》的書中所提出，他認(rèn)為法院只適用本地法即法院地法，不適用外國(guó)法。在某種情況下，法院可以考慮適用外國(guó)法，但此時(shí)只是將外國(guó)法納入本國(guó)的法律范疇，作為本國(guó)的法律規(guī)范予以適用。 15. 結(jié)果選擇說：是凱弗斯美國(guó)哈佛大學(xué)法學(xué)名譽(yù)教授，1933年在《哈佛法學(xué)評(píng)論》上

6、發(fā)表的一篇題為《法律選擇問題評(píng)論》的文章中，對(duì)傳統(tǒng)理論提出批評(píng)，指也在處理沖突案件中，法院的義務(wù)不是通過研究管轄權(quán)來選擇適用于案件的法律，法院的職責(zé)永遠(yuǎn)是實(shí)現(xiàn)結(jié)果的公正。 16. 政府利益說：是美國(guó)國(guó)際私法革命中產(chǎn)生的影響更為廣泛的理論，其創(chuàng)始人是美國(guó)著名的法學(xué)家柯里。1963年柯里將自己于50年代末60年代初發(fā)表的論文集、整理，出版了，《沖突法論文選集》。全面系統(tǒng)地論述了利益政府說。 17. 最密切聯(lián)系說：里斯美國(guó)哥倫比亞大學(xué)教授，主編《沖突法重述（第二次）》此書對(duì)國(guó)際私法的杰出貢獻(xiàn)是確立了最密切聯(lián)系說。是法律選擇的一種理論，這一理論主張沖突案件應(yīng)適用與案件有最密切聯(lián)系的那個(gè)州的法律。

7、 18. 連接點(diǎn)：又稱連接因素，是把特定有民事關(guān)系與某國(guó)法律連接起來的一種事實(shí)因素。 19. 范圍：是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民事關(guān)系， 20. 系屬：指調(diào)整涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律。 21. 單邊沖突規(guī)范：是指沖突的系屬直接指明涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國(guó)法，或者只適用某一特定的外國(guó)法。 22. 雙邊沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬并不指明涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國(guó)法，或者適用外國(guó)法，而是指出一個(gè)客觀標(biāo)志或提出一個(gè)法律適用原則，根據(jù)這一客觀標(biāo)志或法律適用原則，結(jié)合涉外民事關(guān)系的事實(shí)情況，確定涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用內(nèi)國(guó)法，還是適用外國(guó)法。 23. 選擇性沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬規(guī)定了兩個(gè)或兩個(gè)以上的連

8、接點(diǎn)，指出涉外民事關(guān)系可以適用兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家。 24. 重疊性沖突規(guī)范：是指涉外民事關(guān)系必須同時(shí)適用或符合兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家法律。 25. 系屬公式：是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國(guó)際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國(guó)家采用的涉外民事關(guān)系法律適用原則。 26. 準(zhǔn)據(jù)法：是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定實(shí)體法 27. 先決問題：又稱附帶問題，是指涉外民事關(guān)系中主要問題的解決是以另一個(gè)問題的解決為條件。 28. 識(shí)別：是指對(duì)涉外民事關(guān)系中的事實(shí)情況或事實(shí)構(gòu)成進(jìn)行定性或分類，把它納入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)適用哪一沖突規(guī)范的過程。 29. 反致：是指對(duì)某

9、一涉外民事案件，受理案件國(guó)家的法院根據(jù)本國(guó)的沖突規(guī)范應(yīng)該適用外國(guó)法，而根據(jù)該外國(guó)的沖突規(guī)范該案應(yīng)該適用受理案件國(guó)家的法律，如果受理案件國(guó)家的法院適用了本國(guó)的實(shí)體法，則構(gòu)成反致。 30. 轉(zhuǎn)致：是指對(duì)某一涉外民事關(guān)系，甲國(guó)法院根據(jù)本國(guó)的沖突規(guī)范應(yīng)適用乙國(guó)的法律，根據(jù)乙國(guó)的沖突規(guī)范應(yīng)適用丙國(guó)的法律，如果甲法院根據(jù)乙國(guó)沖突規(guī)范的指定適用了內(nèi)國(guó)的實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成轉(zhuǎn)致。 31. 間接反致：是指對(duì)某一涉外民事案件，甲國(guó)法院根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國(guó)法律，而乙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用丙國(guó)法律，丙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國(guó)法律，甲國(guó)法院根據(jù)丙國(guó)沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國(guó)的實(shí)體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法，

10、這構(gòu)成間接反致。 32. 法律規(guī)避：又稱欺詐規(guī)避，是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了規(guī)避原本應(yīng)該適用的某一國(guó)法律，故意制造一些條件，利用沖突規(guī)范，使對(duì)其有利的另一國(guó)法律得以適用，或者規(guī)避各國(guó)法律中規(guī)定的連接點(diǎn)，使涉外民事關(guān)系沒有適當(dāng)?shù)姆蛇M(jìn)行調(diào)整，以實(shí)現(xiàn)法律規(guī)避的目的。 33. 外國(guó)法的查明：又稱外國(guó)法的證明，是指一國(guó)法院在審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國(guó)法作為準(zhǔn)據(jù)法，在這種情況下如何查明外國(guó)法的存在與否及怎樣確定外國(guó)法的內(nèi)容。 34. 公共秩序保留：是指本國(guó)法院在審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)本國(guó)的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國(guó)法為準(zhǔn)據(jù)法，而外國(guó)法的適用與本國(guó)的公共秩序相抵觸，在這種情況

11、下可以公共秩序保留為由排除外國(guó)法的適用。 35. 國(guó)民待遇：是指一國(guó)給予外國(guó)人（包括自然人和法人）在投資、貿(mào)易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、出入境管理等方面享有不低于本國(guó)人（包括自然人和法人）的待遇。 36. 最惠國(guó)待遇：是指一國(guó)依據(jù)條約或國(guó)內(nèi)立法，在貿(mào)易、投資、在航海、關(guān)稅或僑民的民事法律地位等方面給予另一國(guó)現(xiàn)在和將來給予任何第三國(guó)的利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免。 37. 國(guó)籍：自然人的國(guó)籍是指一個(gè)人屬于某一國(guó)家的國(guó)民或公民的法律資格。 38. 住所：一人以久住的意思而居住的某一處所。 39. 涉外代理：是指代理人與被代理人具有不同國(guó)籍或住所位于不同國(guó)家、或代理人根據(jù)被代理人的委托，在本國(guó)以外的國(guó)家或

12、地區(qū)實(shí)施代理行為，或代理人與第三人具有不同國(guó)籍或住所位于不同國(guó)家，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任就是涉外代理。 40. 國(guó)有化：是一個(gè)主權(quán)國(guó)家根據(jù)本國(guó)的所有權(quán)法律制度，按照本國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，將原屬私人（包括內(nèi)外國(guó)自然人和法人）所有的某類財(cái)產(chǎn)或某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有的法律措施。 41. 國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)：是一種重要的國(guó)際貿(mào)易慣例。它是通過確定買賣雙方在交貨方面所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)而形成的慣例 42. FOB：裝運(yùn)港船上交貨條件。指賣方負(fù)責(zé)在裝運(yùn)港將貨物交到買方指定的船上，并負(fù)擔(dān)將貨物裝上為止的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的一種交易條件。 4

13、3. CIE：成本加保險(xiǎn)及運(yùn)費(fèi)條件。它是由商業(yè)習(xí)慣發(fā)展起來的、在國(guó)際貿(mào)易中使用最為普遍的一種貿(mào)易術(shù)語(yǔ)。特點(diǎn)是賣方是以向買方提供適當(dāng)?shù)难b運(yùn)交易所來履行其交貨義務(wù)，而不是以向買方支付貨物的實(shí)物來完成其交貨義務(wù)。 44. CFR：成本加運(yùn)費(fèi)條件。它的特點(diǎn)是由買方自行投保并自負(fù)保險(xiǎn)費(fèi)，因而在貨物價(jià)構(gòu)成中不包括保險(xiǎn)費(fèi)。 45. 信用證：是銀行根據(jù)進(jìn)口人（買方）的請(qǐng)求開給出口人的一種保證承擔(dān)支付的書面憑證。 46. 提單：在承運(yùn)人收到貨物或把貨物裝上船之后由港口代班人或船長(zhǎng)向托運(yùn)人簽發(fā)提單，以證明雙方存在著運(yùn)輸合同關(guān)系。 47. 侵權(quán)行為之債：是指因不法侵犯他人人身或財(cái)產(chǎn)并致?lián)p害而承擔(dān)的民事賠償責(zé)

14、任所構(gòu)成的債。 48. 婚姻實(shí)質(zhì)要件：是指法律規(guī)定的，在實(shí)體上婚姻當(dāng)事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。 49. 婚姻形式要件：即結(jié)婚方式，也就是指一件有效的婚姻必須依法律規(guī)定履行一定的手續(xù)。 50. 領(lǐng)事婚姻：依照本國(guó)立法在外交或領(lǐng)事代表前舉行婚姻，不論具備什么形式，都被認(rèn)為有效。 51. 法定繼承的同一制：又稱“單一制”，即把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個(gè)國(guó)家，也不區(qū)分遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。 52. 法定繼承的區(qū)別制：也稱“分割制”，即主張?jiān)谏嫱饫^承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動(dòng)產(chǎn)適用被繼

15、承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。 53. 訴訟費(fèi)用擔(dān)保：是指當(dāng)外國(guó)人作為原告在內(nèi)國(guó)法院起訴時(shí)，為了防止其濫用訴訟權(quán)利，以及在敗訴時(shí)逃避其繳納訴訟費(fèi)用的義務(wù)，應(yīng)被告的請(qǐng)求或依內(nèi)國(guó)法院的決定，內(nèi)國(guó)法院責(zé)令原告提供一定的財(cái)務(wù)作為擔(dān)保。 54. 訴訟代理：是指訴訟代理人基于法律規(guī)定、法院指定、當(dāng)事人或法定代理人的委托，以當(dāng)事人的名義代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種制度。 55. 領(lǐng)事代理：是指一個(gè)國(guó)家的領(lǐng)事可以依據(jù)國(guó)際條約和駐在國(guó)法律規(guī)定，在其職務(wù)管轄范圍內(nèi)代表本國(guó)國(guó)民參加訴訟，以保護(hù)本國(guó)公民的合法利益。 56. 國(guó)家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)：是指一個(gè)國(guó)家及其財(cái)產(chǎn)未經(jīng)該國(guó)明確同意不得在另一國(guó)家的法院被訴，其

16、財(cái)產(chǎn)不得被另一國(guó)家法院扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。 57. 絕對(duì)豁免：主張不論一國(guó)的行為和財(cái)產(chǎn)性質(zhì)如何，也不論該國(guó)家的財(cái)產(chǎn)為于何地，為誰控制，該國(guó)國(guó)家本身及其財(cái)產(chǎn)都享有豁免權(quán)。 58. 限制豁免：又稱為相對(duì)豁免，主張把國(guó)家行為區(qū)分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為兩種，國(guó)家因其主權(quán)行為享有豁免權(quán)，非主權(quán)行為則不享有豁免權(quán)。 59. 屬人管轄：是指以當(dāng)事人國(guó)籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當(dāng)事人國(guó)籍國(guó)法院對(duì)案件享有管轄權(quán)。 60. 屬地管轄：又稱地域管轄或領(lǐng)土管轄，是指一國(guó)法院依據(jù)本國(guó)與某涉外民事案件的地域聯(lián)系而行使管轄權(quán)。 61. 專屬管轄：又

17、稱為排他管轄或獨(dú)占管轄，是指一國(guó)法院對(duì)某些涉外民事案件享有獨(dú)占或排他的管轄權(quán)。 62. 協(xié)議管轄：又稱合意管轄，是指雙方當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，將他們之間的爭(zhēng)議案件交由某一國(guó)法院管轄和審理的制度。 63. 平行管轄：也稱選擇管轄、競(jìng)爭(zhēng)管轄、重疊管轄或公共管轄，是指一國(guó)法院可基于原告的合法選擇而享有管轄權(quán)，同時(shí)也承認(rèn)其他國(guó)家對(duì)這類案件享有管轄權(quán)的情況。 64. 司法協(xié)助：是指根據(jù)國(guó)際條約或互惠原則，一國(guó)法院接受另一國(guó)法院的請(qǐng)求，代為履行某些訴訟行為，如送達(dá)訴訟文書，傳詢證人，收集證據(jù)，承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院的判決和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決等。 65. 域外送達(dá)：是指在國(guó)際民事訴訟中，請(qǐng)

18、求國(guó)依據(jù)其參加的國(guó)際或其本國(guó)法律規(guī)定的方式，將司法文書或司法外文書交由居住在被請(qǐng)求國(guó)的訴訟當(dāng)事人或訴訟參與人的制度。 66. 域外調(diào)查取證承認(rèn)與執(zhí)行執(zhí)行外國(guó)法院判決：是指一國(guó)承認(rèn)外國(guó)法院判決的基礎(chǔ)上，依照本國(guó)的法定程序，與執(zhí)行本國(guó)判決一樣，對(duì)外國(guó)判決予以強(qiáng)制執(zhí)行。 67. 國(guó)際商事仲裁：是指在國(guó)際商事活動(dòng)中，當(dāng)事人依據(jù)爭(zhēng)議發(fā)生前或發(fā)生后雙方達(dá)成的仲裁協(xié)議，自愿將他們之間的爭(zhēng)議交由常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)或臨時(shí)仲裁庭進(jìn)行審理和裁決的一種爭(zhēng)議解決方式。 68. 仲裁協(xié)議：是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議交付仲裁的書面協(xié)議。 簡(jiǎn)答題： 1. 涉外民事關(guān)系具有以下法律特征：（1

19、）涉外性。涉外性指民事關(guān)系具有一個(gè)或一個(gè)以上的涉外因素，其具體表現(xiàn)為：主體涉外。民事關(guān)系的主體一方或雙方是外國(guó)自然人、法人或國(guó)家?？腕w涉外。民事關(guān)系的客體位于國(guó)外。內(nèi)容涉外。民事關(guān)系的權(quán)利義務(wù)法律事實(shí)發(fā)生在外國(guó)。（2）廣泛性。廣泛性是指涉外民事關(guān)系不僅包括平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與財(cái)產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系的人身關(guān)系，還包括平等主體間的商事關(guān)系，以及國(guó)際民事訴訟程序和國(guó)際商事仲裁程序關(guān)系。（3）國(guó)際性。國(guó)際性是指涉外民事關(guān)系是在國(guó)際交往中產(chǎn)生的，這種民事關(guān)系雖然表現(xiàn)為不同國(guó)家當(dāng)事人之間的關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)著國(guó)家之間的關(guān)系，反映著國(guó)家的對(duì)外政策。 2. 法律關(guān)系本座說。法律關(guān)系本座說是德國(guó)法學(xué)家薩維尼1

20、849年在其撰寫的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。這一學(xué)說主張以法律關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān)系固有的性質(zhì)確定應(yīng)適用的法律。這一學(xué)說認(rèn)為，每一種法律關(guān)系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個(gè)確定的本座，這一本座就是特定的法域。進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，本座所在地的法律就是應(yīng)適用的法律。法律關(guān)系本座說創(chuàng)造性的提出了解決法律選擇問題的標(biāo)準(zhǔn)，通過分析法律關(guān)系的性質(zhì)，確定法律關(guān)系的本座，從而確定準(zhǔn)據(jù)法，這在方法論上也是一個(gè)歷史性地突破。法律關(guān)系本座說對(duì)國(guó)際私法的發(fā)展有著巨大的影響，現(xiàn)代國(guó)際私法理論都是在法律關(guān)系本座說的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。 3

21、. 法則區(qū)別說：一、意大利法則區(qū)別說是意大利著名注釋法學(xué)家巴托魯斯（1314—1357）創(chuàng)立的。他把法律分為人法和物法，他認(rèn)為人法具有域外效力，凡是具有本國(guó)國(guó)籍的人，不論他位于國(guó)內(nèi)或國(guó)外，本國(guó)法對(duì)他都有效。物法具有域內(nèi)效力，凡位于本國(guó)境內(nèi)的物，不論屬于內(nèi)國(guó)人或外國(guó)人所有，本國(guó)法都發(fā)生效力。二、法國(guó)的法則區(qū)別說：法國(guó)法學(xué)家杜摩林從理性自然法出發(fā)，贊成把法分成人法和物法，他主張擴(kuò)大人法的適用范圍，特別是在契約關(guān)系中，他主張應(yīng)適用當(dāng)事人自主選擇的法律。法國(guó)法學(xué)家達(dá)讓特萊也主張將法律分成人法和物法，他強(qiáng)調(diào)法的屬物性，認(rèn)為法律和習(xí)慣大都屬物法范疇，只有少數(shù)例外情況下才具有人法性質(zhì)。 4. 既得權(quán)說：即

22、得權(quán)說是英國(guó)法學(xué)家戴西于19世紀(jì)提出來的。戴西認(rèn)為：英國(guó)法院從不執(zhí)行外國(guó)法院的判決，如果說有時(shí)執(zhí)行外國(guó)法，那么所執(zhí)行的并不是外國(guó)法本身，而是依據(jù)外國(guó)法所取得權(quán)利。只有在英國(guó)法院看來是按照文明國(guó)家法律正當(dāng)取得的權(quán)利，英國(guó)法院才予以承認(rèn)與執(zhí)行。 5. 荷蘭的國(guó)際禮讓說：國(guó)際禮讓說是荷蘭法學(xué)家伏特、胡伯于17世紀(jì)提出來的，這一理論主要體現(xiàn)在胡伯提出的三原則中，即：（1）．每個(gè)主權(quán)國(guó)家的法律在境內(nèi)發(fā)生效力并約束其臣民，但無域外效力。（2）凡在其境內(nèi)居住的人，無論長(zhǎng)期或臨時(shí)居住的，都應(yīng)視為本國(guó)臣民。（3）主權(quán)國(guó)家對(duì)于另一國(guó)家已在其本國(guó)有效實(shí)施的法律，出于禮讓應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力，只要這樣做不損害自己國(guó)

23、家的利益。 6. 本地法說：本地法說是美國(guó)法學(xué)家?guī)炜藙?chuàng)立的。本地法說的主要觀點(diǎn)是：一、法院只適用法院地法，不適用外國(guó)法律。二、在某些情況下，法院可以適用外國(guó)法，但此時(shí)只能將外國(guó)法律規(guī)范并入本國(guó)的法律規(guī)范，作為本國(guó)法律規(guī)范予以適用。三、法院執(zhí)行的是本國(guó)法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而不是外國(guó)法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利。 7. 凱弗斯的結(jié)果選擇說：結(jié)果選擇說是20世紀(jì)美國(guó)法學(xué)家卡弗斯提出的。他認(rèn)為：應(yīng)將涉外民事關(guān)系可能適用的法律及適用的結(jié)果加以比較，基于當(dāng)事人之間公平正義，以及沖突規(guī)范適用所引起后果進(jìn)行考慮，確定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律。 8. 柯里的政府利益分析說：政府利益分析說是美國(guó)法學(xué)家柯里于20世紀(jì)提出來的。他認(rèn)

24、為：每個(gè)州的法律背后都隱含著這個(gè)州的政府利益，而這種利益是通過適用其法律實(shí)現(xiàn)的。如果一個(gè)案件只與一個(gè)州的利益有關(guān)，這里體現(xiàn)的法律沖突是虛假?zèng)_突，適用對(duì)本案有利益的州法律。如果案件與兩個(gè)州的利益有關(guān)，這是真實(shí)法律沖突，可以適用利益較大那個(gè)州的法律，或適用法院地法。他主張全面拋棄沖突法。 9. 準(zhǔn)據(jù)法的概念及法律特征：準(zhǔn)據(jù)法是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)時(shí)人權(quán)利與義務(wù)的特定實(shí)體法。準(zhǔn)據(jù)法有兩個(gè)法律特征：（1）準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范指引所援用的法律。（2）準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律 10、反致產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)： （1）對(duì)同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國(guó)與與案件有關(guān)國(guó)家分別規(guī)定了不

25、同的沖突規(guī)范，這些沖突規(guī)范的系屬不同。 （2）法院把沖突規(guī)范援引適用的外國(guó)法理解為包括該外國(guó)的沖突法和實(shí)體法，而且只適用該外國(guó)中的沖突法。 （3）存在致送關(guān)系 反致產(chǎn)生的條件是：與案件有關(guān)國(guó)家的法律存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)各國(guó)沖突規(guī)范的規(guī)定都不適用各自國(guó)家的法律。 11、法律規(guī)避的概念與構(gòu)成要件。國(guó)際私法中的法律規(guī)避是指當(dāng)事人為了規(guī)避原來應(yīng)該適用的某一國(guó)法律，故意制造一些條件能夠利用沖突規(guī)范，使對(duì)其有利的另一國(guó)法律得以適用。構(gòu)成國(guó)際私法上的法律規(guī)避必須具備以下幾個(gè)條件：（1）當(dāng)事人規(guī)避某國(guó)法律是出于故意，即當(dāng)事人的行為是以規(guī)避法律為目的的。（2）規(guī)避的法律是本應(yīng)對(duì)當(dāng)事

26、人適用的強(qiáng)制性法律，而不是任意性法律。（3）當(dāng)事人是通過故意改變或制造與連接點(diǎn)有關(guān)的事實(shí)，利用沖突規(guī)范來達(dá)到法律規(guī)避目的的。（4）法律規(guī)避必須是既遂的。（5）當(dāng)事人法律規(guī)避以后，仍與被法規(guī)避法律的那個(gè)國(guó)家或地區(qū)存在某種聯(lián)系。 12、我國(guó)于1986年頒布的《中華人民共和國(guó)民法通則》第150條對(duì)公共秩序保留作了規(guī)定，1992年頒布的《中華人民共和國(guó)海商法》第276條作了與《民法通則》相同的規(guī)定，1999年頒布的《合同法》第7條也作了規(guī)定。此外，我國(guó)于1991年頒布的《民事訴訟法》第268條也同樣作了明確規(guī)定。依照我國(guó)法律規(guī)定適用外國(guó)法或者國(guó)際慣例的，不得違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益。這就是我

27、國(guó)法律規(guī)定的公共秩序保留制度。但是，不得違背我國(guó)公共秩序的是外國(guó)法適用的結(jié)果，而不是僅指外國(guó)法的內(nèi)容。同時(shí)，我國(guó)對(duì)國(guó)際慣例的適用也采用了這一制度，這種立法規(guī)定各國(guó)的立法中并不多見，可以說是我國(guó)公共秩序保留條款的一個(gè)特色。此外，根據(jù)司法解釋，法院在排除了外國(guó)法的適用后，應(yīng)以我國(guó)相應(yīng)的法律取而代之。 13、1．適用內(nèi)國(guó)沖突規(guī)范不當(dāng)導(dǎo)致適用外國(guó)法錯(cuò)誤。這種錯(cuò)誤各國(guó)都允許上訴。 　　2．適用外國(guó)法本身所發(fā)生的錯(cuò)誤。對(duì)這種錯(cuò)誤，法國(guó)、德國(guó)等國(guó)不允許當(dāng)事人提起上訴，意大利、奧地利等國(guó)家允許上訴。 14、1．以法院地法代替應(yīng)適用的外國(guó)法。我國(guó)法律亦作了相同的規(guī)定。 2．類推適用內(nèi)國(guó)法。 3．

28、駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯。 4．適用一般法理。 5、適用與外國(guó)法相近似的法律 15、定居國(guó)外的中國(guó)公民的民事行為能力，如其行為是在我國(guó)境內(nèi)所為，適用我國(guó)法律；如在定居國(guó)所為，可以適用定居國(guó)法律。 外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國(guó)法律為無民事行為，而依我國(guó)法律為有行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不有民事行為能力。 無國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其定居中國(guó)法律如未定居的，適用其住所地國(guó)法律。 16、該公約在以下三種情況下適用：①雙方營(yíng)業(yè)地分別處于兩個(gè)締約國(guó)的當(dāng)事人之間訂立的國(guó)際貨物買賣合同適用公約，②非締約國(guó)當(dāng)事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的③當(dāng)事人雙方或

29、一方營(yíng)業(yè)所所在地國(guó)不是締約國(guó)，如果國(guó)際私法規(guī)范導(dǎo)致適用某一締約國(guó)的法律時(shí)，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。 17、法人國(guó)籍確定的依據(jù)主要有：一、成立地。法人具有法人成立地國(guó)家國(guó)籍。二、管理中心所在地。法人具有法人處理商業(yè)事務(wù)地方國(guó)家的國(guó)籍。三、主要所所在地。法人具有法人臺(tái)心地國(guó)家的國(guó)籍。四、資本實(shí)際控制。法人具有實(shí)際控制法人資本的那個(gè)自然人國(guó)籍所屬國(guó)的國(guó)籍。五、復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說。法人的國(guó)籍必須同時(shí)符合兩個(gè)或兩個(gè)以上因素才能確定法人的國(guó)籍。 18、最密切聯(lián)系原則是指某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國(guó)家中，選擇一個(gè)與該法律關(guān)系本質(zhì)

30、上有重大聯(lián)系、利害關(guān)系最為密切的法律予以適用。 最密切聯(lián)系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統(tǒng)沖突規(guī)范中連接因素的單一性，使與案件有關(guān)的各種因素都 得以考慮，增加了法律選擇的科學(xué)性。其核心是是通過對(duì)合同以及與合同有關(guān)的要素進(jìn)行綜合分析，來尋找與合同有最密切聯(lián)系的法律。該原則賦予了法官較大的自由裁量權(quán)。 19、法律特征為：1開證銀行在開出信用證后承擔(dān)第一付款的責(zé)任，即首先付款的責(zé)任。2信用證是獨(dú)立于買賣合同以外的另一種合同，開證銀行責(zé)任獨(dú)立。3信用證是純粹的單據(jù)業(yè)務(wù)，而非貨物的買賣。 20涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件是指結(jié)婚必須具備的條件和結(jié)婚必須排除的條件。這些條件包括： （1）婚齡。結(jié)婚必須

31、達(dá)到法定的結(jié)婚年齡。 （2）當(dāng)事人雙方自愿。結(jié)婚是男女雙方結(jié)為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎(chǔ)。 （3）當(dāng)事人之間沒有血緣關(guān)系或近親關(guān)系?，F(xiàn)代國(guó)家均以立法的形式禁止直系血親之間締結(jié)婚姻關(guān)系，對(duì)旁系血親間的婚姻關(guān)系，各國(guó)法律也加以限制。 （4）當(dāng)事人雙方與他人之間沒有婚姻關(guān)系?，F(xiàn)代國(guó)家多實(shí)行一夫一妻制，要求婚姻雙方與他人之間沒有婚姻關(guān)系，印度等國(guó)家除外。 在婚姻實(shí)質(zhì)方面，一些國(guó)家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的人不能結(jié)婚，有的國(guó)家禁止從事某類公務(wù)的人員不能同外國(guó)人結(jié)婚。 我國(guó)法律規(guī)定：中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。 21：《中華

32、人民共和國(guó)繼承法》、《中華人民共和國(guó)民法通則》、對(duì)涉外法定繼承的法律適用作了規(guī)定。《中華人民共和國(guó)繼承法》第36條規(guī)定：“中國(guó)公民繼承在中華人民共和國(guó)境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。”“外國(guó)人繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國(guó)境外的中國(guó)公民的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。”《民法通則》對(duì)進(jìn)行了完善。該法第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律?！? 22我國(guó)拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決的條件有： 1、 依被請(qǐng)求國(guó)

33、法律，裁決是由無管轄權(quán)的法院作出的； 2、 裁決尚未生效； 3、 訴訟程序不公正，敗訴方未得到合法傳喚，未出庭或未得到辯護(hù)機(jī)會(huì)； 4、 請(qǐng)求國(guó)法院對(duì)同一案件已作出發(fā)生法律效力的判決； 5、承認(rèn)或執(zhí)行判決有損我國(guó)主權(quán)或公共秩序。 23 1、外國(guó)仲裁裁決在我國(guó)的承認(rèn)與執(zhí)行。我國(guó)《民事訴訟法》第269條規(guī)定：國(guó)外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要中華人民共和國(guó)承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人所在地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約或按照互惠原則辦理。 2、我國(guó)涉外仲裁裁決在外國(guó)的承認(rèn)與執(zhí)行。我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定：我國(guó)涉外仲裁委員會(huì)作出的

34、發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行。 24、合同中仲裁條款獨(dú)立有效性原則是指合同中的仲裁條款具有相對(duì)的獨(dú)立性，其有效性不受合同有效性的影響。即使合同無效或合同終止，仲裁條款仍然有效。仲裁條款獨(dú)立有效性學(xué)說的理論根據(jù)是： （1）合同規(guī)定當(dāng)事人雙方實(shí)體方面的權(quán)利義務(wù)，仲裁條款規(guī)定當(dāng)事人實(shí)體方面的權(quán)利義務(wù)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)的法律救濟(jì)措施。合同得到全部履行，仲裁條款無須履行，合同未履行，則需履行仲裁條款，二者彼此獨(dú)立。 （2）仲裁條款有獨(dú)立于合同的效力。合同的有效性取決于合同形式要件和合同實(shí)質(zhì)要件

35、是否符合合同準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定，仲裁條款的有效性取決于仲裁機(jī)構(gòu)所在地國(guó)家法律或仲裁規(guī)則對(duì)仲裁條款形式、內(nèi)容的規(guī)定。判斷二者有效性的法律根據(jù)不同。 （3）仲裁條款獨(dú)立于合同中的其他條款。合同中的任何其他條款均可與仲裁條款分開，合同中的其他條款是否有效，不影響仲裁條款對(duì)當(dāng)事人的拘束力。 25判斷商事仲裁的國(guó)際性主要有兩大標(biāo)準(zhǔn)： （1）以與案件有關(guān)的連接因素為標(biāo)準(zhǔn)判斷商事仲裁的國(guó)際性，這一標(biāo)準(zhǔn)又分為： A、以當(dāng)事人國(guó)籍的不同作為認(rèn)定仲裁國(guó)際性的依據(jù)。 B以當(dāng)事人住所或居所位于不同國(guó)家為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定商事仲裁的國(guó)際性。 C以當(dāng)事人國(guó)際不同或當(dāng)事人地點(diǎn)和居所不同確定場(chǎng)事仲裁的國(guó)際性。 D、以仲裁地位于

36、雙方營(yíng)業(yè)地所在國(guó)之外為標(biāo)準(zhǔn)確定場(chǎng)事仲裁的國(guó)際性。 E、以營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家為標(biāo)準(zhǔn)確定商事仲裁的國(guó)際性。 （2）以爭(zhēng)議的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)確認(rèn)商事仲裁的國(guó)際性。 總之，凡仲裁當(dāng)事人一方或雙方為外國(guó)人或無國(guó)籍人，或合同中的仲裁條款或仲裁協(xié)議 訂立時(shí)雙方當(dāng)事人的住所、營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家，或雙方當(dāng)事人位于同一國(guó)家但仲裁地位于該國(guó)之外，或仲裁涉及的法律關(guān)系的內(nèi)容發(fā)生在國(guó)外，或爭(zhēng)議的標(biāo)的位于國(guó)外，其仲裁均應(yīng)視為國(guó)際仲裁。 電大《國(guó)際私法》作業(yè)參考答案 　 　　一、單項(xiàng)選擇題（共 20 道試題，共 40 分。） 　　1. 既得權(quán)說是（ ）提出來的。 　　A. 巴托魯斯 　　

37、B. 杜摩蘭 　　C. 戴西 　　D. 庫(kù)克 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　2. 國(guó)際私法主要解決（ ） 　　A. 區(qū)際法律沖突 　　B. 時(shí)際法律沖突 　　C. 人際法律沖突 　　D. 不同國(guó)家之間的法律沖突 　　正確答案：D 滿分：2 得分：2 　　3. 19世紀(jì)前，國(guó)際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系法律沖突僅有的方法是（ ）。 　　A. 沖突法調(diào)整 　　B. 實(shí)體法調(diào)整 　　C. 國(guó)際公約調(diào)整 　　D. 程序法調(diào)整 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　4. 外國(guó)人在內(nèi)國(guó)的民事法律地位，一般是通過（

38、 ）。 　　A. 國(guó)際條約和國(guó)際慣例直接規(guī)定 　　B. 國(guó)內(nèi)立法或國(guó)際條約直接規(guī)定 　　C. 單邊沖突規(guī)范間接規(guī)定 　　D. 雙邊沖突規(guī)范間接規(guī)定 　　正確答案：B 滿分：2 得分：2 　　5. A國(guó)汽車制造商甲將其產(chǎn)品出口到B國(guó)，B國(guó)公民乙從代銷商丙處購(gòu)得一部汽車，汽車設(shè)計(jì)缺陷致乙受傷。乙以甲違約提起訴訟，B國(guó)法院根據(jù)該國(guó)法律認(rèn)為此問題屬于侵權(quán)，而非違約，遂決定適用有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定。法院此行為屬于（ ）。 　　A. 識(shí)別 　　B. 司法協(xié)助 　　C. 法律援助 　　D. 法律規(guī)避 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　6. 在“侵

39、權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”這一沖突規(guī)范中，“侵權(quán)行為”系（ ）。 　　A. 范圍 　　B. 系屬 　　C. 連接點(diǎn) 　　D. 準(zhǔn)據(jù)法 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　7. 凱弗斯提出了（ ）。 　　A. 政府利益說 　　B. 最密切聯(lián)系說 　　C. 國(guó)際禮讓說 　　D. 結(jié)果選擇說 　　正確答案：D 滿分：2 得分：2 　　8. 識(shí)別的對(duì)象是（　　　）。 　　A. 客觀事實(shí) 　　B. 沖突規(guī)范 　　C. 連接點(diǎn) 　　D. 系屬 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　9. 最早的國(guó)際私法成文法規(guī)范出現(xiàn)在（

40、）中。 　　A. 《巴伐利亞法典》 　　B. 《永徽律》 　　C. 《法國(guó)民法典》 　　D. 《德國(guó)民法施行法》 　　正確答案：B 滿分：2 得分：0 　　10. （ ）一國(guó)之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。 　　A. 時(shí)際法律沖突 　　B. 人際法律沖突 　　C. 靜態(tài)法律沖突 　　D. 區(qū)際法律沖突 　　正確答案：D 滿分：2 得分：2 　　11. 以國(guó)內(nèi)立法的方式系統(tǒng)規(guī)定沖突規(guī)范，適于（ ）。 　　A. 《巴伐利亞法典》 　　B. 《永徽律》 　　C. 《法國(guó)民法典》 　　D. 《德國(guó)民法施行法》 　　正

41、確答案：A 滿分：2 得分：0 　　12. 杜摩蘭在（ ）中指出，契約關(guān)系應(yīng)該適用當(dāng)事人自主選擇的習(xí)慣。 　　A. 《現(xiàn)代羅馬法體系（第8卷）》 　　B. 《巴黎習(xí)慣法評(píng)述》 　　C. 《法律沖突論》 　　D. 《沖突法重述（ 第二次）》 　　正確答案：B 滿分：2 得分：2 　　13. （ ）在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系（第8卷）》中提出了法律關(guān)系本座說。 　　A. 胡伯 　　B. 伏特 　　C. 杜摩蘭 　　D. 薩維尼 　　正確答案：D 滿分：2 得分：2 　　14. 我國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，如果我國(guó)法律和我國(guó)參加的國(guó)際條約對(duì)

42、法院審理的民事案件沒有相應(yīng)的規(guī)定時(shí)，法院可以（ ）。 　　A. 適用國(guó)際慣例 　　B. 以權(quán)威學(xué)者的學(xué)說為依據(jù) 　　C. 駁回起訴 　　D. 適用與案件有關(guān)的外國(guó)法律 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　15. 大陸法系和英美法系國(guó)家確定屬人法的分歧起源于（ ）。 　　A. 《巴伐利亞法典》 　　B. 《普魯士法典》 　　C. 《法國(guó)民法典》 　　D. 《德國(guó)民法施行法》 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　16. “在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共

43、和國(guó)法律。”這是（ ）。 　　A. 單邊沖突規(guī)范 　　B. 雙邊沖突規(guī)范 　　C. 重疊適用的沖突規(guī)范 　　D. 選擇適用的沖突規(guī)范 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　17. 在“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外”這條規(guī)范中，“范圍”部分是（　　　）。 　　A. 涉外合同 　　B. 涉外合同當(dāng)事人 　　C. 當(dāng)事人選擇的法律 　　D. 處理合同爭(zhēng)議所適用的法律 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　18. 國(guó)際私法對(duì)反致問題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度，始于（ ）。 　　A. 鮑富萊蒙離婚案

44、　　B. 貝科克訴杰克遜侵權(quán)案 　　C. 福果繼承案 　　D. 特魯弗特繼承案 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　19. 我國(guó)北洋軍閥政府在1918年頒布了中國(guó)歷史上第一個(gè)國(guó)際私法立法（ ）。 　　A. 《民法施行法》 　　B. 《中國(guó)國(guó)際私法》 　　C. 《法律適用條例》 　　D. 《涉外民事法律適用法》 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　20. 國(guó)際私法產(chǎn)生時(shí)是以（ ）的形式出現(xiàn)的。 　　A. 成文法 　　B. 判例法 　　C. 學(xué)說法 　　D. 慣例法 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　二、多項(xiàng)選擇

45、題（共 20 道試題，共 40 分。） 　　1. 我國(guó)區(qū)際法律沖突的特征包括（　　?。? 　　A. 我國(guó)的區(qū)際法律沖突既包括不同社會(huì)制度之間的法律沖突，也包括相同社會(huì)制度之間的法律沖突 　　B. 我國(guó)的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三大法系之間的法律沖突 　　C. 我國(guó)的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為國(guó)際公約的效力范圍問題 　　D. 我國(guó)的區(qū)際法律沖突所體現(xiàn)的各法域的權(quán)利使單一制的中國(guó)帶有某些復(fù)合國(guó)的特征 　　正確答案：ABCD 滿分：2 得分：2 　　2. 以下哪幾種學(xué)說產(chǎn)生于20世紀(jì)美國(guó)國(guó)際私法革命浪潮中。（　　　） 　　A. 既得權(quán)說 　　B. 本地法說 　　C. 結(jié)果選擇說

46、 　　D. 政府利益分析說 　　正確答案：BCD 滿分：2 得分：2 　　3. 物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突，具體說來，物之所在地法（ ）。 　　A. 決定物權(quán)客體的范圍 　　B. 運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系 　　C. 決定動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別與區(qū)分 　　D. 決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件 　　正確答案：ACD 滿分：2 得分：2 　　4. 關(guān)于國(guó)際私法性質(zhì)的理論中，國(guó)際法學(xué)派的代表人物有（ ）。 　　A. 比爾 　　B. 奇特爾曼 　　C. 畢葉 　　D. 貝斯特里基 　　正確答案：BC 滿分：2 得分：0 　　

47、5. 下列情況應(yīng)當(dāng)適用我國(guó)有關(guān)涉外民事關(guān)系的法律（　　　） 　　A. 上海市中級(jí)人民法院審理的一日本人與一美國(guó)人的侵權(quán)行為之訴 　　B. 為繼承父母留在新加坡的房產(chǎn)而起訴的案件 　　C. 美國(guó)一夫婦在中國(guó)收養(yǎng)兒童 　　D. 日商投資設(shè)立的電器公司與中美合資的電器公司之間的合同糾紛 　　正確答案：AD 滿分：2 得分：0 　　6. 下列選項(xiàng)中屬于最常見和常用的系屬公式是（　　?。? 　　A. 屬人法 　　B. 物之所在地法 　　C. 行為地法 　　D. 法院地法 　　正確答案：ABCD 滿分：2 得分：2 　　7. 以下哪些選項(xiàng)屬于雙邊沖突規(guī)范 (

48、 ) 　　A. 中國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律 　　B. 不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國(guó)人所有，仍適用法國(guó)法 　　C. 侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律 　　D. 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外 　　正確答案：ACD 滿分：2 得分：1 　　8. 外國(guó)法的內(nèi)容通過各種途徑仍不能查明，各國(guó)采用的解決方法有（ ）。 　　A. 以法院地法代替應(yīng)適用的外國(guó)法 　　B. 法院強(qiáng)制性要求當(dāng)事人之間和解 　　C. 以權(quán)威學(xué)者的學(xué)說作為判案依據(jù) 　　D. 駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯 　　正確答案：AD 滿分：2 得分：2 　

49、　9. 國(guó)際私法中的（ ）制度是19世紀(jì)在法國(guó)的司法審判實(shí)踐中首先得到應(yīng)用的。 　　A. 公共秩序保留 　　B. 反致 　　C. 律規(guī)避 　　D. 外國(guó)法的查明 　　正確答案：BC 滿分：2 得分：0 　　10. 以下屬于本地法說的主要觀點(diǎn)的選項(xiàng)包括（ ）。 　　A. 法院從不執(zhí)行外國(guó)法，如果說有時(shí)執(zhí)行外國(guó)法，那么所執(zhí)行的不是外國(guó)法本身，而是依據(jù)外國(guó)法所取得的權(quán)利 　　B. 法院只適用本地法即法院地法，不適用外國(guó)法 　　C. 法院考慮適用外國(guó)法的時(shí)候，只是將外國(guó)法納入本國(guó)的法律范疇，作為本國(guó)的法律規(guī)范予以適用 　　D. 對(duì)于依外國(guó)法有效設(shè)定的權(quán)利

50、，必須也為其他任何國(guó)家承認(rèn)和保護(hù) 　　正確答案：BC 滿分：2 得分：2 　　11. 國(guó)際私法有以下淵源（ ）。 　　A. 國(guó)內(nèi)成文法 　　B. 國(guó)際條約 　　C. 國(guó)內(nèi)判例 　　D. 國(guó)際慣例 　　正確答案：ABCD 滿分：2 得分：2 　　12. 實(shí)踐中，外國(guó)法不能查明時(shí)的解決方法包括（　　?。? 　　A. 以法院地法代替應(yīng)適用的外國(guó)法 　　B. 類推適用內(nèi)國(guó)法 　　C. 駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯 　　D. 適用一般法理 　　E. 適用與外國(guó)法相近似的法律 　　正確答案：ABD 滿分：2 得分：0 　　13. 最高人民法院《關(guān)于貫徹

51、執(zhí)行[中華人民共和國(guó)民法通則]若干問題的意見（試行）》第194條規(guī)定：“當(dāng)事人規(guī)避我國(guó)（ ）法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國(guó)法律的效力．” 　　A. 任意性 　　B. 強(qiáng)制性 　　C. 規(guī)范性 　　D. 禁止性 　　正確答案：BD 滿分：2 得分：2 　　14. 以下屬于利益分析說的主要觀點(diǎn)的選項(xiàng)包括（ ）。 　　A. 每個(gè)法域的法律背后都隱含著這個(gè)法域的政府利益，而這種利益是通過適用其法律來實(shí)現(xiàn)的 　　B. 當(dāng)不同法域之間的法律發(fā)生沖突時(shí)，必須了解和分析法律背后的政策和精神，在此基礎(chǔ)上確定哪個(gè)法域的利益應(yīng)當(dāng)讓位 　　C. 不同法域之間的法律沖突，根

52、據(jù)是否存在利益，可分為真實(shí)沖突和虛假?zèng)_突 　　D. 對(duì)于依外國(guó)法有效設(shè)定的權(quán)利，必須也為其他任何國(guó)家承認(rèn)和保護(hù) 　　正確答案：AB 滿分：2 得分：2 　　15. 以下哪些選項(xiàng)屬于沖突規(guī)范 ( ) 　　A. 中國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律 　　B. 不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國(guó)人所有，仍適用法國(guó)法 　　C. 公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所 　　D. 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外 　　正確答案：ABD 滿分：2 得分：2 　　16. 理論上，對(duì)識(shí)別的法律依據(jù)有以下

53、哪幾種主張（　?。?。 　　A. 依法院地法識(shí)別 　　B. 依準(zhǔn)據(jù)法識(shí)別 　　C. 分析法學(xué)與比較法學(xué)說 　　D. 依最密切聯(lián)系地法識(shí)別 　　E. 依事實(shí)情況發(fā)生地法識(shí)別 　　正確答案：ABCDE 滿分：2 得分：1 　　17. 國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象具以下法律特征（ ）。 　　A. 涉外性 　　B. 國(guó)際性 　　C. 地域性 　　D. 廣泛性 　　正確答案：ABD 滿分：2 得分：2 　　18. 實(shí)踐中（ ）有限接受反致和轉(zhuǎn)致。 　　A. 英國(guó) 　　B. 美國(guó) 　　C. 法國(guó) 　　D. 德國(guó) 　　正確答案：AB 滿分：2

54、得分：2 　　19. 國(guó)際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有（ ）： 　　A. 對(duì)同一民事關(guān)系，相關(guān)國(guó)家的法律作出了不同的規(guī)定 　　B. 一國(guó)法律的域內(nèi)效力與另一國(guó)法律的域外同時(shí)作用于同一民事關(guān)系，法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突 　　C. 對(duì)同一法律概念，相關(guān)國(guó)家作出了不同的法律解釋 　　D. 受案法院在一定條件下承認(rèn)外國(guó)法律的域外效力 　　正確答案：ABD 滿分：2 得分：2 　　20. 以下選項(xiàng)屬于單邊沖突規(guī)范的有（ ）。 　　A. 中國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律 　　B. 不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國(guó)人所有，仍適用法國(guó)法 　　C

55、. 侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律 　　D. 中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律 　　正確答案：BD 滿分：2 得分：2 　　三、案例分析題（共 2 道試題，共 20 分。） 　　1. W是美國(guó)居民，1956年，在沙特阿拉伯逗留期間，因其駕駛的轎車被美國(guó)石油公司雇員Z駕駛的卡車撞翻，W身受重傷。之后，W在美國(guó)石油公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照領(lǐng)取地紐約起訴，請(qǐng)求法院判決美國(guó)石油公司做出侵權(quán)賠償。初審法院根據(jù)“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”的沖突規(guī)范，確定本案應(yīng)適用沙特阿拉伯法律，要求當(dāng)事人提供并證明有關(guān)沙特阿拉

56、伯法律，結(jié)果原告未能提出或證明支持其訴訟請(qǐng)求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或證明支持其答辯的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告訴訟請(qǐng)求的證據(jù)不足為有駁回訴訟。原告不服，提起上訴。 請(qǐng)問： 1．什么是外國(guó)法的確定？外國(guó)法的確定一般有幾種方式？ 2．在外國(guó)法不明時(shí)，如何解決法律適用的問題？ 　　答:1,是指一國(guó)法院在審理涉外民事案件時(shí),根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國(guó)法作為準(zhǔn)據(jù)法,在這種情況下如何查明外國(guó)法的存在與否及怎樣確定外國(guó)法的內(nèi)容. 　　外國(guó)法的確定一般有以下幾種方式: 　　一,把外國(guó)法看作是事實(shí),由當(dāng)事人負(fù)責(zé)查明并向法院舉證. 　　二,把外國(guó)法看作是法律,由法官負(fù)責(zé)查明外國(guó)法

57、　　三,原則上把外國(guó)法視為法律,由法官負(fù)責(zé)查明,法官不能查明時(shí),當(dāng)事人,法律專家及知道外國(guó)法內(nèi)空的人可以提供. 　　四,原則上把外國(guó)法視為法律,由當(dāng)事人負(fù)責(zé)查明,當(dāng)事人不能提供時(shí),由法官采取措施負(fù)責(zé)查明. 　　2,在外國(guó)法不明時(shí)的解決方法: 　　一,以法院地法代替應(yīng)適用的外國(guó)法. 　　二,類推適用國(guó)內(nèi)法. 　　三,駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯. 　　四,適用一般法理. 　　五,適用與外國(guó)法相近似的法律. 　　2. 一個(gè)在英國(guó)有住所的阿根廷人在英國(guó)死亡，在日本留有遺產(chǎn)，遺產(chǎn)為不動(dòng)產(chǎn)。為繼承遺產(chǎn)，死者的兒子為繼承遺產(chǎn)在日本法院提起訴訟。根據(jù)日本的沖突規(guī)范，繼承應(yīng)該適用被繼承人的

58、本國(guó)法律，即應(yīng)該適用阿根廷的法律。阿根廷的法律規(guī)定，繼承應(yīng)該適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法律，即應(yīng)該適用英國(guó)法。而英國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)繼承應(yīng)該適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律，即應(yīng)該適用日本法。 請(qǐng)問：如果日本法院適用日本實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成國(guó)際私法上的何種制度？請(qǐng)解釋一下該制度。 　　答：如果日本法院適用日本實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成國(guó)際私法上間接反致制度。該制度是指對(duì)某一涉外民事案件，甲國(guó)法院根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國(guó)法律，而乙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用丙國(guó)法律，丙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國(guó)法律，甲國(guó)法院根據(jù)丙國(guó)沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國(guó)的實(shí)體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法。 　　02任務(wù)_0003

59、　　試卷總分：100 測(cè)試總分：76 　　一、單項(xiàng)選擇題（共 20 道試題，共 40 分。） 　　1. 對(duì)外國(guó)法人的承認(rèn)，我國(guó)采取（ ）。 　　A. 一般認(rèn)許制 　　B. 特別認(rèn)許制 　　C. 相互認(rèn)許制 　　D. 分別認(rèn)許制 　　正確答案：B 滿分：2 得分：2 　　2. 甲國(guó)根據(jù)與乙國(guó)的條約，規(guī)定將其已給予或?qū)斫o予第三國(guó)公民或法人的優(yōu)惠同樣給予乙國(guó)的自然人或法人。第三國(guó)是（ ）。 　　A. 給惠國(guó) 　　B. 受惠國(guó) 　　C. 最惠國(guó) 　　D. 普惠國(guó) 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　3. 采用血統(tǒng)原則確定子女國(guó)籍國(guó)家

60、的夫婦在采用出生地原則確定子女國(guó)籍的國(guó)家生一子女，該子女一出生，就（ ）。 　　A. 具有雙重國(guó)籍 　　B. 無國(guó)籍 　　C. 具有父之國(guó)籍 　　D. 具有母之國(guó)籍 　　正確答案：B 滿分：2 得分：0 　　4. 當(dāng)事人具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍，其中一個(gè)是內(nèi)國(guó)國(guó)籍，這種情況下國(guó)籍的確定方法是（ ）。 　　A. 以當(dāng)事人最后取得的國(guó)籍為其國(guó)籍 　　B. 以當(dāng)事人住所地國(guó)家的國(guó)籍為其國(guó)籍 　　C. 由法院確定當(dāng)事人的國(guó)籍 　　D. 以內(nèi)國(guó)國(guó)籍為其國(guó)籍 　　正確答案：D 滿分：2 得分：2 　　5. 《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約》規(guī)定對(duì)各成員

61、國(guó)對(duì)作者的最低保護(hù)期限為（ ）。 　　A. 作者有生之年加死后50年；如作者難以確定，不少于作品發(fā)表之日起50年。 　　B. 作者有生之年；如作者難以確定，不少于作品的發(fā)表之日起50年。 　　C. 作者有生之年或作品發(fā)表之日起50年，以期間較長(zhǎng)者為準(zhǔn)。 　　D. 作者有生之年，不論作品何時(shí)發(fā)表。 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　6. 國(guó)有化的法令發(fā)生效力時(shí)，對(duì)位于境外的內(nèi)國(guó)人的財(cái)產(chǎn)主張不承認(rèn)其效力的學(xué)說是（ ）。 　　A. 刑法性法令說 　　B. 法律關(guān)系本座說 　　C. 最密切聯(lián)系說 　　D. 管理中心說 　　正確答案：A 滿分：2 得分

62、：2 　　7. 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)（ ）。 　　A. 非經(jīng)法定程序不受保護(hù) 　　B. 國(guó)家之間簽訂協(xié)議后給予保護(hù) 　　C. 所有人申請(qǐng)保護(hù)后給予保護(hù) 　　D. 自動(dòng)獲得保護(hù) 　　正確答案：D 滿分：2 得分：2 　　8. 對(duì)外國(guó)法人，我國(guó)以其（ ）為標(biāo)準(zhǔn)確定其國(guó)籍。 　　A. 法人住所地 　　B. 法人管理中心所在地 　　C. 法人主要營(yíng)業(yè)所所在地 　　D. 法人注冊(cè)登記地 　　正確答案：D 滿分：2 得分：2 　　9. 美國(guó)甲公司、日本乙公司、中國(guó)丙公司在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)合資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，該企

63、業(yè)（ ）。 　　A. 具有美國(guó)國(guó)籍 　　B. 具有日本國(guó)籍 　　C. 具有中國(guó)國(guó)籍 　　D. 不具有國(guó)籍 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　10. 一個(gè)人在國(guó)內(nèi)有住所，在國(guó)外也有住所，其住所的確定方法是（ ）。 　　A. 以其內(nèi)國(guó)的住所為住所 　　B. 以當(dāng)事人選擇的住所為住所 　　C. 以最后取得的住所為住所 　　D. 依最密切聯(lián)系的原則確定住所 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　11. 依照我國(guó)有關(guān)司法解釋，法人民事行為能力依其本國(guó)法確定。某一外國(guó)法人到中國(guó)從事商業(yè)活動(dòng)，應(yīng)以哪一國(guó)的法律為其本國(guó)法？ 　　A.

64、主要營(yíng)業(yè)地國(guó)的法律 　　B. 主要管理地國(guó)的法律 　　C. 注冊(cè)登記地國(guó)的法律 　　D. 資本控制國(guó)的法律 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　12. 《中華人民共和國(guó)民法通則》第8條第2款規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外?！边@是我國(guó)給予外國(guó)人（ ）的規(guī)定。 　　A. 國(guó)民待遇 　　B. 最惠國(guó)待遇 　　C. 普遍優(yōu)惠待遇 　　D. 不歧視待遇 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　13. 根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，下列哪一項(xiàng)是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法？ 　　A. 行為實(shí)施地法 　　B.

65、 出票地法 　　C. 票據(jù)債務(wù)人的屬人法 　　D. 付款地法 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　14. 解放初期，我國(guó)對(duì)在華外資企業(yè)國(guó)籍的認(rèn)定采用（ ）。 　　A. 資本控制說 　　B. 登記地說 　　C. 法人國(guó)籍說 　　D. 法人住所地說 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　15. 《中華人民共和國(guó)海商法》規(guī)定：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用（ ）。 　　A. 行為地法 　　B. 船舶所有人國(guó)籍國(guó)法 　　C. 船旗國(guó)法 　　D. 船舶所在地法 　　正確答案：C 滿分：2 得分：2 　　16. 依照我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定和司法解釋，外國(guó)法人以其（ ）國(guó)家的法律為其本國(guó)法。 　　A. 注冊(cè)登記地 　　B. 股東國(guó)籍國(guó) 　　C. 營(yíng)業(yè)中心所在地 　　D. 管理中心所在地 　　正確答案：A 滿分：2 得分：2 　　17. 最惠國(guó)待遇是指施惠國(guó)給予受惠國(guó)或與之有確定關(guān)系的人或事的待遇不低于給予（ ）或與之有同于上述關(guān)系的人或事的待遇。 　　A. 受惠國(guó) 　　B. 第三國(guó) 　　C. 同盟