《合同法總則》聽課筆記

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1、 《合同法-總則》完整聽課筆記 第一章 合同與合同法 　　第一節(jié) 合同的概念和特征 　　大陸法學(xué)者基本上認(rèn)為合同是一種合意或者協(xié)議。英美法學(xué)者大都認(rèn)為合同是一種允諾。 　　合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。 　　合同具有以下法律特征： 　　1.合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。 　　2.合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。 　　3.合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。 　　第三節(jié) 合同關(guān)系 　　合同的相對性主要包含如下幾方面的內(nèi)容： 　　1.主體的相對

2、性 　　2.內(nèi)容的相對性 　　所謂內(nèi)容的相對性是指除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)合同所規(guī)定的義務(wù)，合同當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。 　　3.責(zé)任的相對性 　　違反合同的責(zé)任的相對性，包括三方面的內(nèi)容： 　　第一，違約當(dāng)事人應(yīng)對因自己的過錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。 　　第二，在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 　　第三，債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不能向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)橹挥袀鶛?quán)人和債務(wù)人才是合同的當(dāng)事人，其他人因不是合同的主體，所以債務(wù)人不應(yīng)

3、對其承擔(dān)違約責(zé)任。 精選文檔 　　第四節(jié) 合同的分類 　　一、雙務(wù)合同和單務(wù)合同 　　所謂雙務(wù)合同，即一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利，即為他方當(dāng)事人所負(fù)有的義務(wù)； 　　所謂單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。 　　意義有以下幾點(diǎn)： 　　1.是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)。 　　2.在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的。 　　3.因一方的過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同。 　　二、有償合同與無償合同 　　根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益，可以將合同分為有償合同與無償合同。 　　區(qū)分有如下意義： 　　1.義務(wù)的內(nèi)容不同。 　　2.主體要求不同。 　　四、諾成合同與實(shí)踐合同

4、　　諾成：承諾那成立； 　　實(shí)踐：交付標(biāo)的物。 　　第二章 合同法的基本原則 　　第一節(jié) 合同自愿原則 　　合同自愿是指當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇相對人、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自由。合同自愿原則是合同法最基本的原則。 　　確立合同自愿原則是鼓勵(lì)交易、發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)所必需采取的法律措施。不僅為市場經(jīng)濟(jì)提供了必不可少的原則，而且也為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)奠定了充分尊重主體和自由和權(quán)利的新的法治原則。 　　第二節(jié) 誠實(shí)信用原則 精選文檔 　　誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定

5、的義務(wù)。該原則在大陸法國家常被稱為債法中的最高指導(dǎo)原則或“帝王規(guī)則”。 　　在合同法中，誠實(shí)信用原則具體體現(xiàn)為： 　　1.合同訂立階段依循誠信原則。 　　2.合同訂立后至履行前應(yīng)依循誠信原則。 　　3.合同的履行應(yīng)依循誠信原則。 　　4.合同終止以后應(yīng)遵循保密和忠實(shí)的義務(wù)。 　　5.合同的解釋應(yīng)依循誠信原則。 　　第三章 合同的成立 　　第一節(jié) 合同成立的概念和要件 　　合同的成立必須具備如下條件： 　　第一，存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。 　　第二，訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意。 　　第三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。 　　第二節(jié) 要約 　　一、要約的概念和要件

6、 　　要約又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)等。是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。 　　要約的主要構(gòu)成要件如下： 　　第一，要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。 　　第二，要約必須具有訂立合同的意圖。 　　第三，要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。 　　第四，要約的內(nèi)容必須具有確定。 　　二、要約邀請 精選文檔 　　（一）要約邀請的概念與其與要約的區(qū)別 　　要約邀請又稱為引誘要約，它是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 　　根據(jù)我國司法實(shí)踐和理論，可從以下幾個(gè)方面來區(qū)分要約和要約邀請： 　　1.依法律規(guī)定作出區(qū)分。 　　2.根據(jù)

7、當(dāng)事人意愿來作出區(qū)分。 　　3.根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約邀請還是要約。 　　4.根據(jù)交易的習(xí)慣即當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分。 　　（二）幾種典型的要約邀請行為 　　1.寄送的價(jià)目表 　　2.拍賣公告 　　3.招標(biāo)公告 　　4.招股說明書 　　5.商業(yè)廣告 　　三、要約的法律效力 　　又稱要約的拘束力。一個(gè)要約如果符合一定的構(gòu)成要件，就會(huì)對要約人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。關(guān)于要約的法律效力，有以下幾點(diǎn)需要注意： 　?。ㄒ唬┮s開始生效的時(shí)間 　　英美：發(fā)信主義 　　大陸：到達(dá) 　?。ǘ┮s的存續(xù)期間 　　完全由要約人決定。如果沒

8、有明確規(guī)定該要約的存續(xù)期間，則： 　　（1）口頭要約的，須立即作出承諾，否則要約失效； 　?。?）以書面形式的，應(yīng)當(dāng)是合理時(shí)間內(nèi)。包括三項(xiàng)內(nèi)容：要約到達(dá)受要約人的時(shí)間；作出承諾所必要的時(shí)間；承諾通知到達(dá)要約人所必需的時(shí)間。 精選文檔 　?。ㄈ┮s法律效力的內(nèi)容 　　首先，要約對要約人的拘束力。 　　其次，要約對受要約人的拘束力。 　　第三，要約的撤回和撤銷。 　　四、要約的失效 　　一、拒絕要約的通知到達(dá)要約人。 　　二、要約人依法撤銷要約。 　　三、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 　　四、受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 　　第三節(jié) 承諾 　　一、承

9、諾的概念和要件 　　所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。 　　承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力： 　　1.承諾必須由受要約人向要約人作出。 　　2.承諾必須規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人。 　　3.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 　　4.承諾的方式必須符合要約的要求。 　　二、確定承諾生效的標(biāo)準(zhǔn) 　　承諾生效時(shí)合同成立。 　　三、承諾遲延和承諾撤回 　?。ㄒ唬┏兄Z遲延 　　所謂承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。 　?。ǘ┏兄Z撤回 　　所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。 精選文檔 　　四、關(guān)于確認(rèn)書和合同

10、的實(shí)際成立 　?。ㄒ唬┐_認(rèn)書及其性質(zhì) 　　確認(rèn)書是承諾的重要組成部分，是判斷是否作出承諾的要素。 　?。ǘ┖贤膶?shí)際成立 　　法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，合同成立。 　　五、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 　?。ㄒ唬┖贤闪⒌臅r(shí)間 　　合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間決定的。 　　（二）合同成立的地點(diǎn) 　　承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 　　承諾生效地就是合同成立地。 　　第四節(jié) 締約過失責(zé)任 　　所謂締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，一方因違背依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致另一方的

11、信賴?yán)娴膿p失，則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。 　　締約過失具有如下特點(diǎn)： 　　第一，此種責(zé)任發(fā)生在合同訂立階段。 　　第二，一方當(dāng)事人違反了依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)。 　　第三，造成了另一方信賴?yán)娴膿p失。 　　締約過失責(zé)任主要有以下幾種類型： 　　1.假借訂立合同，惡間進(jìn)行磋商。 　　2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。 　　3.泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。 　　4.其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 　　第四章 合同的內(nèi)容和形式 精選文檔 　　第二節(jié) 合同權(quán)利與合同義務(wù) 　　一、合同權(quán)利 　　合同權(quán)利，又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)

12、人請示給付并予以保有的權(quán)利。對此，宜從以下角度把握： 　?。ㄒ唬┖贤瑐鶛?quán)是請求權(quán) 　　（二）合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán) 　?。ㄈ┖贤瑐鶛?quán)是相對權(quán) 　?。ㄋ模┖贤瑐鶛?quán)具有平等性 　?。ㄎ澹┖贤瑐鶛?quán)具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力 　　二、合同義務(wù) 　　合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。 　　第三節(jié) 合同的形式 　　一、合同形式概述 　　總的來說，在我國，合同形式分為約定形式與法定形式，法律兼采要式與不要式的原則。 　　二、口頭形式 　　是指當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的形式。 　　三、書面形式 　　是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的

13、形式。 　　四、推定形式 　　當(dāng)事人未用語言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對方接受該要約，做出一定或指定的行為作承諾，合同成立。 　　第五章 合同的效力 　　第一節(jié) 合同生效與合同成立 　　一、合同生效的概念和內(nèi)容 精選文檔 　　所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。 　　二、合同的成立與生效的區(qū)別 　　所謂合同的成立，是指締約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。 　　合同的成立只是解決了當(dāng)事人之間是否存在合意的問題，并不意味著已經(jīng)成立的合同都 能產(chǎn)生法律拘束力。換言之，即使合同已經(jīng)成立，如果不符合法律

14、規(guī)定的生效要件，仍不能產(chǎn)生法律效力。由此可見，合同成立后并不是當(dāng)然生效的，合同是否生效，主要取決于其是否符合國家的意志和社會(huì)公共利益。 　　合同的不成立和合同的無效的區(qū)別主要表現(xiàn)在： 　　1.兩者的概念和構(gòu)成要件不同。 　　2.從合同解釋的方法的運(yùn)用來看，由于合同的成立主要體現(xiàn)當(dāng)事人的意志，因此在合同當(dāng)事人對合同的主要條款規(guī)定有遺漏或不明確而當(dāng)事人又不否認(rèn)合同存在的情況下，應(yīng)當(dāng)允許法院通過合同解釋方法，探求當(dāng)事人的真實(shí)意思，確定合同的具體內(nèi)容。 　　3.合同不成立是指當(dāng)事人沒有達(dá)成合意，常常在內(nèi)容上并沒有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因此，合同即使未成立，但當(dāng)事人已經(jīng)作出履行，則

15、可以認(rèn)為當(dāng)事人通過實(shí)際履行行為達(dá)成了合意。 　　4.在合同不成立的情況下，如果當(dāng)事人未就合同是否成立的問題在法院或仲裁機(jī)構(gòu)提起訴訟或請求，而自愿接受合同的拘束，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不必主動(dòng)審查合同是否已經(jīng)成立。 　　5.從法律后果上看，合同的不成立和合同的無效產(chǎn)生的法律后果是不同的。 　　第二節(jié) 合同的生效要件 　　一、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 　　二、意思表示真實(shí) 　　三、不違反法律和社會(huì)公共利益 　　四、合同必須具備法律所要求的形式 　　第三節(jié) 附條件和附期限的合同 　　一、附條件的合同 　　所謂附條件的合同，是指當(dāng)事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件的是否成就來決定合

16、同的效力發(fā)生或消滅的根據(jù)。 精選文檔 　　在附條件的合同中，條件具有限制合同效力的作用，但合同中所附的條件，必須具備以下要求： 　　1.條件必須是將來發(fā)生的事實(shí)，過去的、已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)不能作為條件，否則是毫無意義的。 　　2.條件是不確定的事實(shí)，這就是說，條件在將來是否發(fā)生，當(dāng)事人是不能肯定的。 　　3.條件是由當(dāng)事人議定的而不是法定的。 　　4.條件必須合法。 　　5.條件不得與合同的主要內(nèi)容相矛盾。 　　合同中所附的條件可以分為兩類：一類是生效條件，也稱為延緩條件；一類是解除條件，也稱為消滅條件。 　　二、附期限的合同 　　所謂附期限合同，是指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定

17、的期限，并把期限的到來作為合同生效的發(fā)生或消滅的根據(jù)。 　　期限可以分為兩種：一是生效期限，又稱為延緩期限或始期，它是指合同的效力自期限到來時(shí)才發(fā)生。二是終止期限，也稱為解除期限、終期，它是指合同的效力自期限到來時(shí)消滅。 　　第四節(jié) 效力待定的合同 　　一、效力待定的合同的概念 　　所謂效力待定的合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。 　　效力待定的合同不同于其他合同的最大特點(diǎn)在于：此類合同須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能生效。 　　二、合同的主體不合格 　?。ㄒ唬o行為能力人所訂立的合同 　　無民事行為

18、能力人只能由其法定代理人代理訂立合同，不能獨(dú)立訂立合同，否則，在法律上是無效的。但無行為能力人訂立純獲法律上的利益的合同，無需其法定代理人追認(rèn)便可以生效。 　?。ǘ┫拗泼袷滦袨槟芰θ艘婪ú荒塥?dú)立訂立的合同 精選文檔 　　10周歲以上不滿18周歲的未成年人和不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人，可以實(shí)施某些與其年齡、智力和健康狀況相適應(yīng)的民事行為，其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或在征得其法定代理人同意后實(shí)施。但如是純獲利益的合同或與其年齡、智力、健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 　　如果限制民事行為能力人未經(jīng)其法定代理人的事先同意，獨(dú)立實(shí)施其依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為

19、，則要區(qū)分兩種情況處理：（1）如果限制民事行為能力人實(shí)施的是單方民事行為，如拋棄財(cái)產(chǎn)，則行為當(dāng)然無效；（2）如果限制民事行為能力人實(shí)施的是雙方民事行為，如與他人訂立合同，則與其發(fā)生關(guān)系的相對人可以在規(guī)定的期限內(nèi)，催告其法定代理人是否承認(rèn)這些行為。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 　　三、因無權(quán)代理而訂立的合同 　?。ㄒ唬o權(quán)代理的概念 　　無權(quán)代理，是指無權(quán)代理的人代理他人從事民事行為，簡言之，是指欠缺代理權(quán)的代理。 　　無權(quán)代理主要有四種情況： 　　1.根本無權(quán)代理； 　　2.授權(quán)行為無效的代理； 　　3.超

20、越代理權(quán)范圍進(jìn)行的代理； 　　4.代理權(quán)消滅以后的代理。 　?。ǘ┍救说某姓J(rèn)權(quán) 　　本人是否作出承認(rèn)，是本人所享有的權(quán)利。 　?。ㄈ┫鄬θ说某坊貦?quán)和催告權(quán) 　　相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 　　合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 　?。ㄋ模ι埔庀鄬θ说谋Ｗo(hù) 　　所謂表見代理，是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上有使相對人相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。 　　表見代理的構(gòu)成要件如下： 精選文檔 　　（1）無權(quán)代理人并沒有獲得本人的授權(quán)。

21、 　　（2）相對人主觀上須為善意、無過失。 　?。?）無權(quán)代理人與相對人所訂立的合同，本身并不具有無效和應(yīng)被撤銷的內(nèi)容。 　?。ㄎ澹┐硇袨椴贿m用無權(quán)代理的規(guī)定 　　法人或者其他組織的法定代理人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。因此，代表行為不適用無權(quán)代理的規(guī)定。 　　四、無權(quán)處分行為 　　所謂無權(quán)處分行為，是指無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。 　　因無權(quán)處分而訂立的合同具有以下特點(diǎn)： 　　第一，無處分權(quán)人實(shí)施了處分他人財(cái)產(chǎn)的行為。 　　第二，此種合同必須經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)。 　　第三，如果無權(quán)處分人事后取得權(quán)利，也可導(dǎo)致無

22、權(quán)分行為有效。 　　第五節(jié) 無效合同 　　一、無效合同的概念和特征 　　所謂無效合同，是相對于有效合同而言的，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因此應(yīng)確認(rèn)為無效。 　　無效合同具有以下幾個(gè)特征： 　　1.無效合同的違法性。 　　2.對無效合同的國家干預(yù)。 　　3.無效合同具有不得履行性。 　　4.無效合同自始無效。 　　二、無效合同的范圍 　?。ㄒ唬┢墼p一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 　　1.欺詐 精選文檔 　　所謂欺詐是指一方當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺詐他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而訂立合同。 　

23、　欺詐的構(gòu)成要件如下： 　　第一，欺詐方具有欺詐的故意。 　　第二，欺詐方實(shí)施欺詐行為。 　　第三，被欺詐的一方因欺詐而陷入錯(cuò)誤。 　　第四，被欺詐人因錯(cuò)誤而作出了意思表示。 　　2.脅迫 　　所謂脅迫是以將來要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同。 　　因脅迫而訂立的合同應(yīng)符合以下幾個(gè)要件： 　　第一，脅迫人具有脅迫的故意。 　　第二，脅迫者實(shí)施了脅迫行為。 　　第三，受脅迫者因脅迫而訂立了合同。 　　第四，脅迫行為是非法的。 　?。ǘ阂獯?，損害國家、集體或第三者利益 　　這種合同特點(diǎn)主要包括： 　　第一，當(dāng)事人出于惡意。 　　

24、第二，當(dāng)事人之間互相串通。 　　（三）以合法形式掩蓋非法目的 　?。ㄋ模p害社會(huì)公共利益 　　（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定 　　第六節(jié) 可撤銷的合同 　　一、可撤銷合同的概念和特征 精選文檔 　　可撤銷合同，又稱為可撤銷、可變更合同，它是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。 　　其法律特征表現(xiàn)在： 　　1.可撤銷的合同主要是意思表示不真實(shí)的合同，如當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因重大誤解而使其表示出來的意思與其真實(shí)意思不符。 　　2.必須要由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)，請求撤銷合同。 　　3.可撤銷合同在未被撤銷

25、以前仍是有效的。 　　4.可撤銷合同在《民法通則》稱為可變更、可撤銷的合同，也就是說對此類合同，撤銷權(quán)人有權(quán)請求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同內(nèi)容。 　　二、撤銷權(quán)的行使 　　撤銷權(quán)的行使不一定必須通過訴訟的方式。如果對撤銷問題，雙方發(fā)生爭議，則必須提起訴訟或仲裁，要求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以裁決。 　　撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)期限為一年，從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起開始計(jì)算。 　　三、可撤銷合同的種類 　?。ㄒ唬┮蛑卮笳`解訂立的合同 　　重大誤解的構(gòu)成要件是： 　　1.必須是表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示。 　　2.必須是對合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解，在法律上，

26、一般的誤解并不都能使合同撤銷。 　　3.誤解是由誤解方自己的過失造成的，而不是因?yàn)槭芩说钠垓_或不正當(dāng)影響造成的。 　　4.誤解是誤解的一方的非故意的行為。 　　（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的 　　顯失公平的合同是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。 　　顯失公平的合同具有以下法律特征： 　　第一。這種合同在訂立時(shí)對雙方當(dāng)事人明顯不公平。 精選文檔 　　第二，一方獲得的利益超過了法律所允許的限度，如標(biāo)的的價(jià)款顯然大大超出了市場上同類物品的價(jià)格或同類勞務(wù)的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)等。 　　第三，受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫。 　　關(guān)于顯失公

27、平的客觀要件，應(yīng)包括以下兩個(gè)方面： 　　一是客觀要件。 　　二是主觀要件。又分為：第一，利用優(yōu)勢。第二，未履行訂約過程所應(yīng)盡的告知等義務(wù)。第三，利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)或輕率。 　?。ㄈ┮蚱墼p、脅迫而訂立的合同 　?。ㄋ模┏巳酥? 　　是指行為人利用他人的為難處境或者緊迫需要，強(qiáng)迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背真實(shí)意志的意思表示。 　　乘人之危的合同具有如下特征： 　　第一，一方乘對方危難或急迫之際逼迫對方。 　　第二，受害人出于危難或急迫而訂立了合同。 　　第三，不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度。 　　第七節(jié) 合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果 　　合同被確認(rèn)無效

28、和被撤銷以后，將溯及既往，自合同成立之日起就是無效的，而不是從確認(rèn)合同無效之時(shí)起無效。 　　一、返還財(cái)產(chǎn) 　　應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 　　第一，從返還財(cái)產(chǎn)的目的來看，返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)，而不是使當(dāng)事人處于合同被履行后的狀態(tài)。 　　第二，返還財(cái)產(chǎn)的對象僅限于原物及因原物所生產(chǎn)的慈息。 　　第三，一方行使返還財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)原則上不應(yīng)當(dāng)考慮對方是否具有過錯(cuò)的問題。 　　第四，在當(dāng)事人人一方故意違法的情況下，應(yīng)采取單方返還的辦法。 　　二、賠償損失 精選文檔 　　合同無效后的損害賠償?shù)臉?gòu)成要件是： 　　第一，損害事實(shí)的存在。 　　第二，賠償義務(wù)人具有過錯(cuò)。

29、 　　第三，過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系。 　　第六章 合同的履行 　　第一節(jié) 合同的履行概述 　　合同的履行，是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全的實(shí)現(xiàn)。 　　第二節(jié) 合同履行的原則 　　合同履行的原則，是當(dāng)事人在履行合同債務(wù)時(shí)應(yīng)遵循地基本準(zhǔn)則。 　　一、適當(dāng)履行原則 　　又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。 　　二、協(xié)作履行原則 　　是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實(shí)信用原則要求對方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行

30、原則。 　　三、經(jīng)濟(jì)合理原則 　　經(jīng)濟(jì)合理原則要求在履行合同時(shí)，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。 　　四、情事變更原則 　　是指合同依法成立后，因不可責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維護(hù)合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。 　　情事變更的適用條件： 　?。ㄒ唬╉氂星槭伦兏氖聦?shí)。 　　（二）情事變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。 精選文檔 　?。ㄈ╉毲槭伦兏陌l(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人，即由不可抗力及其他意外事故引起的。 　　（四）須情事變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的。 　?。ㄎ澹╉毲槭伦兏孤?/p>

31、行原合同顯失公平。 　　情事變更原則的效力體現(xiàn)在兩個(gè)方面： 　?。ㄒ唬┳兏贤?，使合同履行公平合理。 　?。ǘ┙獬贤?。 　　及一般行政法規(guī)予以公布。在爭議解決方面，協(xié)議規(guī)定了特別的爭議解決機(jī)制，即原則上以協(xié)商解決為主，如協(xié)商不能解決，則任何一方均可要求締約方全體與另一方或幾方協(xié)商。締約方全體可作出裁決，若確認(rèn)另一方嚴(yán)重違反關(guān)貿(mào)總協(xié)定，則經(jīng)半數(shù)以上通過后可暫停違約方依誶總協(xié)定享有的優(yōu)惠待遇。 第七章 合同的保全 　　第一節(jié) 合同保全的概念和特征 　　所謂合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或不增加而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。

32、 　　其主要特征在于： 　　第一，合同的保全是合同相對性規(guī)則的例外。 　　第二，合同的保全主要發(fā)生在合同有效成立期間。 　　第三，合同的保全是基本方法是，確認(rèn)債權(quán)人享有代位權(quán)或撤銷權(quán)。 　　第二節(jié) 債權(quán)人的代位權(quán) 　　一、代位權(quán)的概念 　　是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 　　代位權(quán)的特點(diǎn)是： 　　第一，代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人主張權(quán)利，因此債權(quán)人的債權(quán)對第三人產(chǎn)生拘束力。 　　第二，代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利，可見，債權(quán)人并不是債務(wù)人的代理人，代位權(quán)也不同于代理權(quán)

33、。 精選文檔 　　第三，代位權(quán)是債權(quán)人請求第三人向債務(wù)人履行債務(wù)，而不是請求第三人向自己履行債務(wù)。 　　第四，代位權(quán)的行使必須在法院提起訴訟，請求法院允許債權(quán)人行使代位權(quán)。代位權(quán)不是訴訟上的權(quán)利，而是一種實(shí)體上的權(quán)利。 　　二、代位權(quán)行使的要件 　　第一，債權(quán)人與債務(wù)人之間必須有合法的債權(quán)債務(wù)的存在。 　　第二，債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)。 　　第三，須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。 　　第四，須債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。 　　第五，債權(quán)人代位行使的范圍，京戲以保全債權(quán)的必要為標(biāo)準(zhǔn)。 　　三、代位權(quán)的行使及效力 　　債權(quán)人在行使代位權(quán)的過程中，應(yīng)以自己的名義

34、而不能以債務(wù)人的名義行使代位權(quán)。 　　債權(quán)人行使代位權(quán)，只能代債務(wù)人行使權(quán)利，而不能處分債務(wù)人的權(quán)利。 　　在行使代位權(quán)過程中，債權(quán)人與不得請求債務(wù)人的債務(wù)人直接向自己履行義務(wù)，而只能請求債務(wù)人的債務(wù)人向債務(wù)人履行義務(wù)。 　　（一）對債權(quán)人的效力 　　一方面，債權(quán)人對因行使代位權(quán)所獲得的必要費(fèi)用，有權(quán)債務(wù)人予以返還。 　　另一方面，如果債務(wù)人的債務(wù)人向債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人拒絕受領(lǐng)，則債權(quán)人有權(quán)代債務(wù)人受領(lǐng)。但在接受以后，應(yīng)當(dāng)將財(cái)產(chǎn)返還給債務(wù)人，不能獨(dú)占該財(cái)產(chǎn)并用該財(cái)產(chǎn)充抵自己的債權(quán)。 　　（二）對債務(wù)人的效力 　　代位權(quán)行使的直接效果應(yīng)歸屬于債務(wù)人。 　　（三）對債務(wù)人的債務(wù)

35、人的效力 　　債權(quán)人代債務(wù)人行使權(quán)利，一般不影響債務(wù)人的債務(wù)人的權(quán)利。 　　第三節(jié) 債權(quán)人的撤銷權(quán) 　　一、撤銷權(quán)的概念 精選文檔 　　債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 　　二、撤銷權(quán)行使的構(gòu)成要件 　　撤銷權(quán)的行使必須符合客觀要件和主觀要件。 　　所謂客觀要件，是指債務(wù)人實(shí)施了一定的有害于債權(quán)人的債權(quán)的行為，才能使債權(quán)人行使撤銷權(quán)。具體包括：第一，放棄到期債權(quán)。第二，無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。第三，以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。 　　所謂主觀要件，是指債務(wù)人與第三人具有惡意。這里，由法院推定第三人

36、有惡意，第三人自己舉證證明自己沒有惡意。 　　三、撤銷權(quán)的行使 　　撤銷權(quán)的行使必須由享有撤銷權(quán)的債權(quán)人以自己的名義向法院提起訴訟，請求法院撤銷債務(wù)人的不當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為。 　　關(guān)于撤銷權(quán)的行使還應(yīng)注意以下問題： 　　第一，根據(jù)《合同法》第74條規(guī)定，撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 　　第二，關(guān)于撤銷之訴中的被告。 　　第三，撤銷權(quán)必須在一定期限內(nèi)行使。 　　撤銷權(quán)的效力體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 　　第一，對債務(wù)人的效力。 　　債務(wù)人的行為一旦被撤銷，則該行為自始無效。 　　第二，對相對人和受益人的效力。 　　如果相對人或受益人在取得財(cái)產(chǎn)時(shí)出于善意且支付了一定的代價(jià)，那

37、么就不應(yīng)撤銷債務(wù)人與相對之間的民事行為，因而也不發(fā)生返還問題。 　　第三，對其他債權(quán)人的效力。 　　在撤銷債務(wù)人的行為以后，對某一債權(quán)人取回了的財(cái)產(chǎn)或利益，應(yīng)作為一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，一般債權(quán)人對這些財(cái)產(chǎn)應(yīng)平等受償。 　　第九章 合同的解除 　　第一節(jié) 合同解除的概述 精選文檔 　　一、合同解除的概念和特征 　　合同的解除，是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?，它也是一種法律制度。 　　合同解除具有以下法律性質(zhì)： 　　（一）合同解除以有效成立的合同為標(biāo)的 　?。ǘ┖贤獬仨毦邆浣獬臈l件 　?。ㄈ?/p>

38、）合同解除原則上必須有解除行為 　　（四）解除的效果是使合同關(guān)系消滅 　　解除： 　　1.單方：（1）法定；（2）約定（事前，任何一方都可行使） 　　2.雙方：（事后）協(xié)議 　　二、解除與有關(guān)制度的區(qū)別 　　（一）解除與終止 　?。ǘ┙獬c撤銷 　?。ㄈ┙獬c附解除條件 　　三、合同解除的類型 　?。ㄒ唬﹩畏浇獬蛥f(xié)議解除 　?。ǘ┓ǘń獬图s定解除 　　第二節(jié) 合同解除的條件 　　合同法規(guī)定的一般法定解除條件大致有四大類型：一是協(xié)議解除的條件；二是約定解除的條件；三是不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；四是違約行為。 　　一、協(xié)議解除的條件 　　二、約定解除的條

39、件 　　三、不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 　　四、遲延履行 精選文檔 　　五、拒絕履行 　　六、不完全履行 　　七、債務(wù)人的過錯(cuò)造成合同不能履行 　　第三節(jié) 合同解除的程序 　　一、協(xié)議解除的程序 　　是指當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。其特點(diǎn)是：合同的解除取決于當(dāng)事人雙方意思表示一致，而不是基于當(dāng)事人一方的意思表示，也不需要有解除權(quán)，完全是以一個(gè)新的合同解除原合同。 　　二、行使解除權(quán)的程序 　　行使解除權(quán)的程序必須以當(dāng)事人享有解除權(quán)為前提。 　　行使解除權(quán)的程序適用于不可抗力致使合同不能履行、當(dāng)事人一方違約和約定解除等場合。 　　解除權(quán)和行使也有一定

40、期限。其期限是經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。 　　三、法院裁決的程序指在適用情事變更原則解除合同時(shí)，由法院裁決合同解除的程序。 　　第四節(jié) 合同解除的效力 　　一、合同解除與溯及力 　　我國通說認(rèn)為合同解除無溯及力。 　　對違約解除有無溯及力的情況分析： 　　（一）非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力 　?。ǘ├^續(xù)性合同的解除原則上無溯及力 　　二、合同解除與恢復(fù)原狀 　　三、尚未履行的債務(wù)免除與不當(dāng)?shù)美颠€ 　　四、合同解除與賠償損失 　　其一，協(xié)議解除可以與賠償損失并存。 精選文檔 　　其二，合同因不可抗力造成不能履行而解除，有時(shí)可以與賠償損失并

41、存。 　　其三，違約解除可以與賠償損失并存。 　　第十章 合同權(quán)利義務(wù)的終止 　　第一節(jié) 合同權(quán)利義務(wù)的終止概述 　　合同權(quán)利義務(wù)終止的原因大致有三類：一是基于當(dāng)事人的意思，例如免除及合意解除；二是基于合同目的消滅，例如不能履行、清償及混同等；三是基于法律的直接規(guī)定。 　　第二節(jié) 清償 　　一、清償概述 　　清償，是指按合同的約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。 　　二、代為清償 　　代為清償必須符合下列條件： 　　1.依合同性質(zhì)，可以由第三人代為清償。 　　2.債權(quán)人與債務(wù)人之間無不得由第三人代為清償?shù)募s定，但該約定必須在代為清償前為之，否則無效。 　　3.債權(quán)人沒有拒絕代為清償

42、的特別理由，債務(wù)人也無提出異議的正當(dāng)理由。 　　4.代為清償?shù)牡谌吮仨氂袨閭鶆?wù)人清償?shù)囊馑肌? 　　三、清償費(fèi)用 　　清償費(fèi)用，是指清償所需要的必要費(fèi)用。 　　四、清償?shù)牡殖? 　　清償?shù)牡殖?，是指債?wù)人對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的履行不足以清償全部債務(wù)時(shí)，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務(wù)的現(xiàn)象。 　　清償?shù)牡殖浔仨毦邆湟韵乱? 　　1.必須是債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗債務(wù)。 　　2.數(shù)宗債務(wù)的種類相同。 精選文檔 　　3.必須是債務(wù)人的給付不足以清償全部債務(wù)，但至少是足以清償一宗債務(wù)，否則，債權(quán)人可以拒絕其為一部清償，也不發(fā)生抵充問題。 　　清償?shù)殖涞姆?/p>

43、法可分為三種： 　?。?）合同的抵充。 　?。?）清償人指定的抵充。 　　（3）法定抵充。 　　第三節(jié) 抵銷 　　一、抵銷概述 　　抵銷，是指雙方互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)以充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。 　　抵銷依其產(chǎn)生的根據(jù)不同，可分為法定抵銷與合意抵銷兩種。 　　抵銷的功能，一是節(jié)省給付的交換，降低交易成本；二是確保債權(quán)的效力。 　　二、抵銷的要件 　?。ㄒ唬┍仨毷请p方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)。 　　（二）雙方互負(fù)債務(wù)，必須其給付種類相同。 　　標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 　?。ㄈ┍仨毷亲詣?dòng)債權(quán)已屆清償期

44、　　在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)債權(quán)人對其享有的債權(quán)，無論是否已屆清償期，也無論是否附有期限或解除條件，均可抵銷。 　?。ㄋ模┍仨毷欠且纻男再|(zhì)不能抵銷 　　三、抵銷的方法 　　抵銷為單獨(dú)法律行為，應(yīng)適用法律關(guān)于法律行為及意思表示的規(guī)定。 　　抵銷的意思表示，不得附有條件或期限。 　　四、抵銷的效力 　　抵銷使雙方債權(quán)按照抵銷數(shù)額而消滅。 精選文檔 　　抵銷使雙方債權(quán)溯及到得為抵銷時(shí)消滅。 　　第四節(jié) 提存 　　一、提存的概述 　　提存與債權(quán)人的關(guān)系為私法關(guān)系，他們與提存部門的關(guān)系為公法關(guān)系。 　　二、提存的原因 　　（一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng) 　?。ǘ﹤鶛?quán)人下落不

45、明 　?。ㄈ﹤鶛?quán)人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監(jiān)護(hù)人 　　三、提存的主體 　　提存的主體，又稱提存的當(dāng)事人，包括提存人、債權(quán)人（提存受領(lǐng)人）和提存部門。 　　四、提存的標(biāo)的 　　提存的標(biāo)的，為債務(wù)人依約定應(yīng)當(dāng)交付的標(biāo)的物。 　　五、提存的方法 　　六、提存的效力 　?。ㄒ唬﹤鶆?wù)人與債權(quán)人之間的效力 　　自提存之日起，債務(wù)人的債務(wù)歸于消滅。 　　提存物在提存期間的孳息歸提存受領(lǐng)人所有，標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)也歸提存受領(lǐng)人承擔(dān)。 　　（二）提存人與提存部門之間的效力 　　提存部門有保管提存標(biāo)的物的權(quán)利和義務(wù)。不適宜保管的，提存部門可以拍賣，保存其價(jià)款。 　　（三）債權(quán)人

46、與提存部門之間的效力 　　第五節(jié) 免除 　　一、免除概說 　　免除，是指債權(quán)人拋棄其全部或部分債權(quán)，從而全部或部分消滅合同權(quán)利義務(wù)的單方行為。 精選文檔 　　二、免除的方法 　　免除應(yīng)由債權(quán)人向債務(wù)人以意思表示為之。免除意思表示作出，即不得撤回。 　　三、免除的效力 　　免除發(fā)生債務(wù)絕對消滅的效力。 　　第六節(jié) 混同 　　一、混同概述 　　混同，是指債權(quán)人和債務(wù)同歸一人，致合合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅的事實(shí)。 　　二、混同的成立 　　債權(quán)債務(wù)的混同，由債權(quán)或債務(wù)的承受而產(chǎn)生，其隨包括概括承受與特定承受二種。 　　概括承受是發(fā)生混同的主要原因。 　　三、混同的效力

47、　　合同關(guān)系及其他債之關(guān)系，因混同而絕對地消滅，但涉及第三人利益的除外。 　　第十一章 違約責(zé)任 　　第一節(jié) 違約責(zé)任的概念和特征 　　違約責(zé)任，也稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。 　　違約責(zé)任具有以下特點(diǎn)： 　　1.違約責(zé)任的產(chǎn)生是以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件。 　　2.違約責(zé)任具有相對性。 　　3.違約責(zé)任主要具有補(bǔ)償性。 　　4.違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。 　　5.違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式。 　　第二節(jié) 違約責(zé)任的構(gòu)成要件 　　違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件： 精選文檔 　　一、違約行為 　　二、不存在法定和約定的免責(zé)事由

48、 　　第三節(jié) 違約行為形態(tài)及其責(zé)任 　　所謂違約行態(tài)，是指根據(jù)違約行為違反義務(wù)的性質(zhì)、特點(diǎn)而對違約行為作出的分類。 　　一、預(yù)期違約 　?。ㄒ唬╊A(yù)期違約的概念和特點(diǎn) 　　也稱為先期違約，它是指在履行期限到來之前，一方無正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。 　　預(yù)期違約具有以下特點(diǎn)： 　　1.是在履行期到來之前違約。 　　2.包括兩種形態(tài)：即明示毀約和默示毀約。 　　3.在責(zé)任后果上與實(shí)際違約責(zé)任是不同的。實(shí)際是造成期待利益的損失，預(yù)期違約是造成信賴?yán)娴膿p失。 　　（二）明示毀約 　　是指一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由，明

49、確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將在履行期限到來時(shí)不履行合同。 　　構(gòu)成明示毀約必須具備以下條件： 　　第一，必須是一方明確肯定地向?qū)Ψ阶鞒鰵Ъs的表示。 　　第二，不履行合同的主要義務(wù)。 　　第三，不履行合同義務(wù)無正當(dāng)理由。 　　（三）默示毀約是指在履行期到來之前，一方以自己的行為表明其將在履行期到來之后不履行合同，而另一方有足夠的證據(jù)證明一方將不履行合同，而一方也不愿意提供必要的履行擔(dān)保。 　　其構(gòu)成要件是： 　　第一，一方當(dāng)事人具有《合同法》68條所規(guī)定的情況。 　　第二，另一方具有確鑿的證據(jù)證明對方具有上述情形。 精選文檔 　　第三，一方不愿提供適當(dāng)?shù)穆募s擔(dān)保。 　

50、　二、實(shí)際違約 　　在履行期限到來以后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)，都將構(gòu)成實(shí)際違約。 　?。ㄒ唬┚芙^履行 　　是指在合同期限到來以后，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒絕履行合同規(guī)定的全部義務(wù)。 　?。ǘ┻t延履行 　　是指合同當(dāng)事人的履行違反了履行期限的規(guī)定。 　　（三）不適當(dāng)履行 　　是指當(dāng)事人交付的標(biāo)的不符合合同規(guī)定的質(zhì)量要求，也就是說履行具有瑕疵。 　　（四）部分履行 　　是指合同雖然履行，但履行不符合數(shù)量的規(guī)定，或者說履行在數(shù)量上存在著不足。 　　第五節(jié) 損害賠償 　　四、完全賠償原則 　　所謂完全賠償原則，是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負(fù)

51、賠償責(zé)任。 　　根據(jù)完全賠償原則，違約方應(yīng)賠償受害人的實(shí)際損失和可得利益的損失，而可得利益的賠償是必要的。 　　第六節(jié) 違約金責(zé)任 　　一、違約金的概念和特點(diǎn) 　　所謂違約金，是指由當(dāng)事人通過協(xié)商預(yù)先確定的、在違約發(fā)生后作出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。 　　特點(diǎn)： 　　第一，違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定的。 　　第二，違約金的數(shù)額是預(yù)先確定的。 　　第三，違約金是一種違約后生效的責(zé)任方式。 精選文檔 　　二、違約金和其他責(zé)任形式 　?。ㄒ唬┻`約金與損害賠償 　　違約金責(zé)任與損害賠償責(zé)任可以并存。 　　（二）違約金與實(shí)際履行 　　違約金的支付是獨(dú)立于履行之外的。違約金

52、的支付與實(shí)際履行可以并存。 　　（三）違約金與解除合同 　　可以并用。 　　第七節(jié) 定金責(zé)任 　　一、定金責(zé)任的概念和特征 　　所謂定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律和合同的規(guī)定，由一方按合同的標(biāo)的額的一定比例預(yù)先給付對方的金錢或其他代替物。 　　定金責(zé)任具有以下特點(diǎn)： 　　第一，我國合同法所規(guī)定的定金在性質(zhì)上屬于違約定金，適用于債務(wù)不履行的行為。 　　第二，定金責(zé)任是一種獨(dú)立于其他責(zé)任形式的制裁措施。 　　第三，從性質(zhì)上看，約定定金具有從合同的性質(zhì)，它以主合同的存在為必要條件。 　　二、定金和其他責(zé)任形式 　?。ㄒ唬┒ń鹋c違約金 　　在一般或許多情況下，

53、不能同時(shí)并用。但是，在例外情況下，兩種責(zé)任也可以并存。例如，合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為規(guī)定的，且兩者的數(shù)額上的總和并不是太高，在一方違約的情況下，兩種責(zé)任也可以并用。 　?。ǘ┒ń鹭?zé)任與損害賠償 　　定金責(zé)任乃是一種獨(dú)立的責(zé)任形式，其適用不以實(shí)際發(fā)生的損害為前提，定金責(zé)任的承擔(dān)也不能替代損害賠償。 　?。ㄈ┒ń鹭?zé)任與實(shí)際履行 精選文檔 　　定金責(zé)任能夠與實(shí)際履行并存，但當(dāng)事人特別約定其設(shè)定的不是違約定金而是解約定金，則當(dāng)事人可以在拋棄定金或雙倍返還定金以后解除合同。免除其繼續(xù)履行合同的義務(wù)。 　　第八節(jié) 雙方違約和第三人的行為 　　一、雙方違約 　　是

54、指合同的雙方當(dāng)事人都違約了其依據(jù)合同所應(yīng)盡的義務(wù)。 　　在雙方違約的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的過錯(cuò)程度及因其過錯(cuò)而給對方當(dāng)事人造成的損失程度而確定各自的責(zé)任。 　　二、第三人的行為造成違約 　　當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。 　　第九節(jié) 免責(zé)事由 　　一、免責(zé)事由的概念和特點(diǎn) 　　免責(zé)，是指在合同履行過程中，因出現(xiàn)了法定的免責(zé)條件和合同約定的免責(zé)事由因而導(dǎo)致合同不履行，債務(wù)人將被免除履行義務(wù)。 　　對于違約責(zé)任的免責(zé)事由的限制主要是因以下幾個(gè)原因發(fā)生的： 　　第一，合同法的目標(biāo)之一是鼓勵(lì)交易，充分尊重當(dāng)事人的意志，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。 　　第二，合

55、同關(guān)系發(fā)生在債權(quán)人和債務(wù)人之間，若非因不可抗力，而是第三人的過錯(cuò)造成債務(wù)人不能履行合同，盡管很難確定債務(wù)人主觀上有過錯(cuò)，也不能因此讓無過錯(cuò)的債權(quán)人向與其毫無關(guān)系的第三人請求賠償損失。 　　第三，由于違約責(zé)任強(qiáng)調(diào)合同當(dāng)事人一方應(yīng)向另一方負(fù)責(zé)，而侵權(quán)責(zé)任則貫徹了為自己的行為負(fù)責(zé)的原則，因此在違約責(zé)任中，債務(wù)人的代理人或使用人對于債務(wù)不履行有故意或過失時(shí)，債務(wù)人京戲以自己的故意或過失負(fù)同樣的責(zé)任，債務(wù)人不得以“不對他人的過錯(cuò)負(fù)責(zé)”為理由要求免責(zé)。 　　第四，在合同法中，法律允許自行設(shè)立免責(zé)條款和不可抗力條款，但當(dāng)事人不得預(yù)先免除故意或重大過失的責(zé)任。 　　二、不可抗力 　　是指不能預(yù)見、不能

56、避免并不能克服的客觀情況。 　　包括以下幾種情況： 精選文檔 　　第一，自然災(zāi)害，如地震、臺風(fēng)、洪水、海嘯等。 　　第二，政府行為。 　　第三，社會(huì)異?，F(xiàn)象。 　　第十節(jié) 責(zé)任競合 　　一、責(zé)任競合的概念 　　是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)而導(dǎo)致兩種或兩種以上的責(zé)任產(chǎn)生，這些責(zé)任彼此之間是相互沖突的。 　　責(zé)任競合具有以下特點(diǎn)： 　　第一，因某個(gè)違反義務(wù)的行為而引起。 　　第二，某個(gè)違反義務(wù)的行為符合兩個(gè)或兩個(gè)以上的責(zé)任構(gòu)成要件。 　　第三，數(shù)個(gè)責(zé)任彼此之間相互沖突。 　　二、違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合發(fā)生的原因 　　第一，合同當(dāng)事人的違約行為同時(shí)侵害了法律規(guī)定的強(qiáng)行性

57、義務(wù)，包括保護(hù)、照顧、保密、忠實(shí)等附隨義務(wù)和其他法定的不作為義務(wù)。 　　第二，在某些情況下，侵權(quán)行為直接構(gòu)成違約的原因，這就是所謂侵權(quán)性的違約行為。 　　第三，不法行為人實(shí)施故意侵害他人權(quán)利并造成損害的侵權(quán)行為時(shí)，如果加害人與受害人之間事先存在著一種合同關(guān)系，那么加害人對受害人的損害行為，不僅可以作為侵權(quán)行為對待，也可以作為違反了當(dāng)事人事先規(guī)定的義務(wù)的違約行為對待。 　　第四，一種違法行為雖然只符合一種責(zé)任構(gòu)成要件，但法律從保護(hù)受害人的利益出發(fā)，要求合同當(dāng)事人根據(jù)侵權(quán)行為制度提出請求和訴訟，或者將侵權(quán)行為責(zé)任納入到合同責(zé)任的范圍內(nèi)（如產(chǎn)品責(zé)任）。 　　三、對違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合的處理 　　第一，歸責(zé)原則的區(qū)別。 　　第二，舉證責(zé)任不同。 　　第三，責(zé)任構(gòu)成要件不同。 　　第四，免責(zé)條件不同。 精選文檔 　　第五，責(zé)任形式不同。 　　第六，損害賠償范圍不同。 　　第七，對第三人的責(zé)任不同。 （注：可編輯下載，若有不當(dāng)之處，請指正，謝謝!） 精選文檔