《招投標(biāo)與合同管理》工程管理專業(yè)講義)【絕版好資料,看到就別錯過】

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1、《招投標(biāo)與合同管理》工程管理 專業(yè)講義）【絕版好資料，看到 就別錯過】 《招投標(biāo)與合同管理》工程管理專業(yè)講義 工程招投標(biāo)與建設(shè)合同管理 講義1 主要內(nèi)容： 第一章 建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ) 第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述 一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系 二、建設(shè)工程合同管理的任務(wù) 三、建設(shè)工程合同管理的方法 第二節(jié)合同法律關(guān)系 一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成 二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅 三、代理關(guān)系 目標(biāo)要求： 熟悉：代理關(guān)系 掌握：合同法律關(guān)系 第一章建設(shè)工程合同管理概述 合同法律關(guān)系（重點(diǎn)） 一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成 （一）合同法律關(guān)系的概念 1、概念

2、合同法律關(guān)系是指由合同法律規(guī)范調(diào)整的、在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 2、合同法律關(guān)系的要素 合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容三個要素。 （二）合同法律關(guān)系的主體 合同法律關(guān)系的主體，是參加合同法律關(guān)系，享有相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。合同法律關(guān)系的 主體可以是自然人、法人、其他組織。 1、自然人 2、法人 （1）概念 法人是指按照法定程序成立，設(shè)有一定的組織機(jī)構(gòu)，擁有獨(dú)立的財產(chǎn)或獨(dú)立經(jīng)營管理的財產(chǎn)，能以自己 的名義在社會經(jīng)濟(jì)活動中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，并能在法院起訴和應(yīng)素的社會組織。 C2）四個條件 依法成立——程序合法 有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)——

3、實(shí)體要件，也是承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所——外在表現(xiàn) 能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任——最本質(zhì)的條件 法人的法定代表人是自然人，他依照法律或它的組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)。法人以它的主要辦 事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 3、其他組織 其他組織是指依法成立，但不具備法人資格，而能以自己的名義參與民事活動的經(jīng)營實(shí)體或者法人的分 支機(jī)構(gòu)等社會組織。如法人的分支機(jī)構(gòu)、不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)等。 第2講講義 合同法律關(guān)系（二） （三）同法律關(guān)系的客體 合同法律關(guān)系的客體，是指參加合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象。合同 法律關(guān)系的客

4、體主要包括物、行為和智力成果。 1、物。是指可為人們控制、并具有經(jīng)濟(jì)價值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料。如建筑材料、建筑設(shè)備、建筑物 等。 2、行為。指人的有意識的活動。在合同法律關(guān)系中，多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察設(shè)計、施工安 裝等。 3、智力成果。知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密等。 （四）合同法律關(guān)系的內(nèi)容 合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同約定的和法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。也是合同的具體要求，它決定了合同法律 關(guān)系的性質(zhì)，也是聯(lián)結(jié)合同主體的紐帶。 二、同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅 三、代理關(guān)系（熟悉） （一）代理的概念和特征 代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施的，其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法

5、律行為。代理 具有以下特征： 1、代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為 2、代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為 3、代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)自己的意志 4、被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任 （二）代理的種類 根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。 1、委托代理一代理權(quán)來源于被代理人的委托行為 注意：委托授權(quán)是一種單方法律行為，即只要被代理人單方作出授權(quán)的意思表示，無論代理人是否作出 相應(yīng)表示，委托代理權(quán)即可產(chǎn)生法律效力。被代理人有權(quán)隨時撤銷其授權(quán)委托，代理人也有權(quán)隨時辭去 所受委托。 2、法定代理——代理權(quán)來源于法律的直接規(guī)定 3

6、、指定代理一代理權(quán)來源于人民法院和有關(guān)單位的指定 （三）代理關(guān)系的終止 1、委托代理關(guān)系的終止 （1）代理期間屆滿或者代理事項完成 （2）被代理人取消委托或代理人辭去委托 （3）代理人死亡或代理人失去民事行為能力 （4）作為被代理人或者代理人的法人終止 2、指定代理或法定代理關(guān)系的終止 （1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 （2）被代理人或代理人死亡 （3）指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定 （4）監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅 第3講講義 合同擔(dān)保 一、擔(dān)保的概念 擔(dān)保，是指當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。 擔(dān)保通常由當(dāng)事人雙

7、方訂立擔(dān)保合同。 二、擔(dān)保方式 根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 （一）保證 1、保證的概念和方式 保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行 為。 保證法律關(guān)系中至少有三方當(dāng)事人參加，即保證人、被保證人（債務(wù)人）和債權(quán)人。 注意：保證合同中的當(dāng)事人是保證人和債權(quán)人。 《擔(dān)保法》規(guī)定了兩種保證方式，即一般保證和連帶責(zé)任保證。 一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證。 連帶責(zé)任保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。

8、（二）抵押 1.抵押的概念 抵押，是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù) 履行的擔(dān)保方式。 抵押法律關(guān)系的當(dāng)事人為抵押人和抵押權(quán)人。抵押人是指為擔(dān)保債的履行而提供抵押物的債務(wù)人或者第 三人；抵押權(quán)人是指接受擔(dān)保的債權(quán)人。抵押人提供的用于擔(dān)保債務(wù)履行的財產(chǎn)為抵押物。 2、抵押物 （1）可以抵押的財產(chǎn) ⑵禁止抵押的財產(chǎn) ①土地所有權(quán)； ②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定除外； ③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公 益設(shè)施；④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議

9、的財產(chǎn)； ⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)； ⑥依法不得抵押的其他財產(chǎn)。 當(dāng)事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記， 抵押合同自登記之日起生效。以其他財產(chǎn)做抵押的，可以自愿辦理登記，抵押合同自簽訂之日起生效。 （三）質(zhì)押 1.質(zhì)押的概念 質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交給債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保形式。債務(wù) 人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。質(zhì)權(quán)屬于約定的擔(dān)保物權(quán)，以轉(zhuǎn) 移占有為特征。 2、質(zhì)押的分類 質(zhì)押包括動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 （1）動產(chǎn)質(zhì)押 動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動

10、產(chǎn)移交給債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保?？梢宰鳛橘|(zhì)押 的動產(chǎn)沒有限制。 （2）權(quán)利質(zhì)押 權(quán)利質(zhì)押是指將一般的權(quán)利憑證交給債權(quán)人占有的擔(dān)保。可以質(zhì)押的權(quán)利包括： ①匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單； ②依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票； ③依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)； ④依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 （四）留置（法定擔(dān)保） 1 .留置的概念 留置，是指債權(quán)人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的財產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不按照合同約定的期限履行其債 務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。。 采用留置擔(dān)保的必須滿足的條件是： ①留置

11、的財產(chǎn)必須是債權(quán)人以合法方式占有債務(wù)人的動產(chǎn)； ②留置的財產(chǎn)必須與債權(quán)人的債權(quán)有牽連關(guān)系； ③債權(quán)人的債權(quán)已屆清償期； ④留置的財產(chǎn)必須是動產(chǎn)。 2 .留置權(quán)的適用范圍 《擔(dān)保法》規(guī)定：“因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人 有留置權(quán)?！币虼?，留置僅適用于保管合同、運(yùn)輸合同和加工承攬合同的債權(quán)擔(dān)保。 （五）定金 1 .定金的概念 定金，是指當(dāng)事人雙方為了擔(dān)保債務(wù)的履行，約定由當(dāng)事人一方向?qū)Ψ较刃兄Ц督o對方一定數(shù)額的貨幣 作為擔(dān)保。 2 .定金合同與定金數(shù)額 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。 3

12、、定金罰則 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還 定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 三、保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用 在建設(shè)工程中，保證是最常用的擔(dān)保方式。保證是必須由合同雙方當(dāng)事人以外的第三人作為保證人 的擔(dān)保形式。 銀行出具的保證稱做保函，其他保證人出具的保證稱做保證書。 在建設(shè)項目中，無論是施工投標(biāo)階段，還是施工履約階段，由銀行或第三人提供的信用擔(dān)保（投標(biāo) 保函、履約保函）都是擔(dān)保法中所規(guī)定的保證。預(yù)付款擔(dān)保也是如此。 合同的公證和鑒證法律制度 第5講講義 主要內(nèi)容 一、主要內(nèi)容 第二章合同法律

13、制度 第一節(jié)合同法概述 1、合同的概念；2、《合同法》的基本原則；3、《合同法》內(nèi)容簡介；4、合同的分類 第二節(jié)合同的訂立 1、合同的形式和內(nèi)容；2、要約與承諾；3、合同示范文本；4、格式條款；5、締約過失 責(zé)任 二、目標(biāo)要求 了解：合同的類別；格式條款；締約過失責(zé)任 熟悉：合同的形式 掌握：要約與承諾 三、講授內(nèi)容 合同法概述 一、合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 這里所指的合同是狹義的合同。不包括婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，也不包括勞動合同。 二、合同法的基本原則 （一）平等原則 （二）自

14、愿原則 （三）公平原則 （四）誠實(shí)信用原則 （五）遵守法律法規(guī)和公序良俗原則 三、《合同法》內(nèi)容簡介 《合同法》是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在設(shè)立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關(guān) 系的法律規(guī)范總稱。 《合同法》由總則、分則和附則三部分組成?？倓t包括8章：一般規(guī)定、合同的訂立、合同的效力、合 同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任、其他規(guī)定。分則則規(guī)定了 15種有名 合同。 四、合同的分類（了解） （一）《合同法》的基本分類 合同主要有： 買賣合同——建設(shè)工程物資采購合同 建設(shè)工程合同——建設(shè)工程勘察設(shè)計合同 建設(shè)工程施工合同 委托合同——

15、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同 1、主合同與從合同 主合同：指不依賴其他合同而獨(dú)立存在的合同。如買賣合同、建筑工程施工合同等。 從合同：以主合同的存在為存在前提的合同。如擔(dān)保合同、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同。 2、要式合同與不要式合同 要式合同：法律要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。 不要式合同：法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。 根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同以不要式為原則，以要式為例外。但由于建設(shè)工程合同標(biāo)的額大、施工周期 長、風(fēng)險大的特點(diǎn)，因此，該類合同的簽訂必須采用書面形式。 合同的訂立 一、合同的形式和內(nèi)容（了解） （一）合同形式的概念和分類 合同的形式是當(dāng)事人意思表示一致的

16、外在表現(xiàn)形式。 一般認(rèn)為，合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式。 如果以合同形式的產(chǎn)生為依據(jù)劃分，合同形式則可分為法定形式和約定形式。 二、要約與承諾（掌握） （-）要約 1、要約的概念和條件 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人。要約 人上特定的，受要約人既可以是特定的，也可以是不特定的。要約應(yīng)具備以下條件： （1）內(nèi)容具體確定 （2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約自到達(dá)受要約人時生效。 2、要約邀請 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請與要約的區(qū)別如下： 要約要約邀請

17、以與對方訂立合同為目的以吸引對方向自己發(fā)出要約為目的 內(nèi)容具體確定內(nèi)容不具體確定 對方承諾，發(fā)出要約方即受該意思表示約束對方發(fā)出要約后，發(fā)出要約邀請的一方可不受約束 是訂立合同的必經(jīng)程序是訂立合同的預(yù)備行為，不是訂立合同的必經(jīng)程序 招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、招股說明書、寄送的價目表等 第6講講義 合同的訂立(二) 3、要約的撤回與撤銷 (1)要約的撤回 要約的撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。 實(shí)質(zhì)性變更視為新要約。 何謂“實(shí)質(zhì)性變更” ？ 有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款和報酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方式的變更

18、都是對要約的實(shí)質(zhì)性變更，除此之外的其他變更為非實(shí)質(zhì)性變更。 (4)承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。 一般情況下，“遲到的承諾”不是承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，只能視為新要約。 在建設(shè)工程合同的招標(biāo)投標(biāo)中，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為是承諾。 2、承諾的期限 要約中規(guī)定有承諾期限的，受要約人應(yīng)在該期限內(nèi)以明示的方式作出。要約中沒有規(guī)定承諾期限的，視 要約的方式而定： （1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； （2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 3、遲到的承諾 超過承諾期限到達(dá)的承諾稱為“遲到的承諾”。其有效性如下：

19、（1）受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。原則上不視為“承諾”，除非要約人及時通知受要約人該承 諾有效。 （2）非受要約人責(zé)任原因延誤到達(dá)的承諾。原則上視為“承諾”，除非要約人及時通知受要約人因承 諾超期不接受。 4、承諾的撤回 承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通 知到達(dá)要約人之前到達(dá)或與承諾通知同時到達(dá)要約人。 （三）要約和承諾的生效 根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，無論要約還是承諾，均采取到達(dá)生效。 （1）采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng) 的時間，視為到達(dá)時間。 （2）未指定特定系

20、統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 注意：合同的成立的過程：要約——新要約一一新要約——承諾 （四）合同的成立 1、不要式合同的成立 如果法律法規(guī)、當(dāng)事人對合同的形式、程序沒有特殊要求，則承諾生效時，合同成立。 一般情況下，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地 為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 2、要式合同的成立 （1）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。 （2）采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同，當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的

21、，簽訂確認(rèn)書時合同成立。 三、合同的示范文本 第7講講義 合同的效力 一、合同的生效（掌握） （一）合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件 合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。合同成立是合同生效的前提條件，但成立的合同 必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效。合同生效必須具備以下條件： 1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 自然人：完全民事行為能力人可以訂立一切法律允許的合同； 法人和其他組織：在經(jīng)營范圍內(nèi)從事活動； 在建設(shè)工程合同中，合同當(dāng)事人一般應(yīng)具有法人資格，并且承包人還應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)等級。 2、意思表示真實(shí) 意思表示真實(shí)是合同的生效要件而非成立要件，意思表示不

22、真實(shí)包括意思與表示不一致和不自由兩種， 具體表現(xiàn)為欺詐、脅迫或重大誤解等，意思表示不真實(shí)的合同不能取得法律效力。 3、不違反法律或社會公共利益 該條件是合同生效的重要條件，是對合同自由的限制。如以合法形式掩蓋非法目的的合同以及合同標(biāo)的 為禁止流通物的合同等，都不能取得法律效力。 （二）合同的生效時間 1、合同生效時間的一般規(guī)定 一般情況下，依法成立的合同，自成立時生效。具體講： (1) 口頭合同自受要約人承諾時生效； (2)書面合同自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時生效 (3)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式的合同，當(dāng)事人雖然未采用書面形式，但一方當(dāng)事人已經(jīng) 履行了全部或主要義務(wù)

23、，對方當(dāng)事人接受的，可以視為合同有效。 (4)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 (5)合同有違反法律或社會公共利益的條款，當(dāng)事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。 第8講講義 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓 一、合同的履行(掌握) 合同履行，是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目 的得以實(shí)現(xiàn)的行為。 合同的履行，以有效的合同為前提和依據(jù)，因此，無效合同不存在履行問題。 (二)合同履行的原則 (1)全面履行的原則 全面履行，是指合同當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)，包括履行義務(wù)的主體、標(biāo)的、 數(shù)

24、量、質(zhì)量、價款或者報酬以及履行的方式、地點(diǎn)、期限等，都應(yīng)當(dāng)按照合同的約定全面履行。 第一，合同有明確約定的，按照約定履行。 第二，合同沒有明確約定的，按照以下方式履行： ①協(xié)議補(bǔ)充 ②不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 第三，合同內(nèi)容不明確，又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時的法律適用 ①質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者 符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 ②價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo) 價的，按照規(guī)定履行。 ③履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行

25、；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行； 其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 ④履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時 間。 ⑤履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 ⑥履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 第四，執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同履行 《合同法》規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照 交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí) 行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格

26、執(zhí)行。” （2）誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用原則，要求當(dāng)事人根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣善意地履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)。 二、合同的變更（掌握） 合同變更是指當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或尚未完全履行的合同，進(jìn)行修改或補(bǔ)充所達(dá)成 的協(xié)議。 《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登 記手續(xù)的，依照其規(guī)定?！? 第9講講義 合同的終止 三、合同解除的概念及法律規(guī)定 （一）合同解除的概念 合同解除，是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者未完全履行的合同，因當(dāng)事人一方的意思表示或 者雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的行為

27、。合同解除包括：約定解除、法定解除。 (二))約定解除合同 約定解除是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定而進(jìn)行的合同解除。 1、當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。是指合同當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商后，一致同意解除合同，而不是單方 行使解除權(quán)的解除。 2、約定一方解除合同條件的解除。是指當(dāng)事人在合同中約定有解除合同的條件，當(dāng)合同成立之后，全 部履行之前，由當(dāng)事人一方在某種條件出現(xiàn)后享有解除權(quán)，從而終止合同關(guān)系。 (回憶附條件的合同〉 (三)法定解除合同 法定解除是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除。 《合同法》規(guī)定：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： (1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合

28、同目的； (2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；一一先期違約 (3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； (4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；一根本違約 (5)法律規(guī)定的其他情形。 (四)合同解除的法律后果 當(dāng)事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有 異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，則應(yīng)在辦理完相應(yīng)的手續(xù)后解除。 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的

29、，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原 狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的 效力。 四、債務(wù)相互抵銷 債務(wù)相互抵銷是指兩個人彼此互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使雙方的債務(wù)在等額范圍內(nèi)歸于 消滅。債務(wù)抵銷可以分為約定債務(wù)抵銷和法定債務(wù)抵銷兩類。 (一)法定債務(wù)抵銷 條件： 1、當(dāng)事人雙方互負(fù)到期債務(wù) 2、債務(wù)標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同。 當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。 (二)約定債務(wù)抵銷 條件要求不高，雙方當(dāng)事人協(xié)商一致即可。 違約責(zé)任 1、繼續(xù)履行的條件 (1)當(dāng)事人一方有違約事實(shí)

30、 (2)另一方當(dāng)事人提出了繼續(xù)履行的請求 (3)繼續(xù)履行確有可能 2、有下列情形之一的，不得繼續(xù)履行 (1)法律上或者事實(shí)上不能履行 (2)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高 (3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 注意：繼續(xù)履行是一種可以與其他方式同時適用，且在實(shí)踐中通常與其他方式同時適用的違約責(zé)任的承 擔(dān)方式。 （二）采取補(bǔ)救措施 主要發(fā)生在履行合同質(zhì)量不符合約定的情況下，由違約方采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價 格或報酬等措施。 建設(shè)工程合同中，采取補(bǔ)救措施是施工單位承擔(dān)違約責(zé)任常用的方法。 （三）賠償損失 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合

31、約定，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償對方的損失。 損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約行為所造成的損失，包括履行合同后可獲得的利益，但不得超過違反合同一 方訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失。 應(yīng)當(dāng)注意：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大，沒有采取措施致使損失擴(kuò)大的, 不得就擴(kuò)大的損失請求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。 （四）支付違約金 當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的 損失額的賠償辦法。 約定違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定違約金過分高于造成 損失的，

32、當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 違約金與賠償損失不能同時采用。 第10講講義 違約責(zé)任（二） （五）定金罰則 給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙 倍返還定金。 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。但是兩種違 約責(zé)任不能同時使用。 四、因不可抗力無法履約的責(zé)任承擔(dān) 1、因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可以部分或全部免除責(zé)任。 2、當(dāng)事人延遲履行后的不可抗力，不能免除責(zé)任。 3、當(dāng)事人因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，并在合理的期限內(nèi)提供證明

33、。 合同爭議的解決 一、解決合同爭議的方法 合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當(dāng)事人對合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。合同爭議的解決方 法有四種，即和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。 （一）和解 和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。 （二）調(diào)解 調(diào)解，是指合同當(dāng)事人對合同所約定的權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，不能達(dá)成和解協(xié)議時，在合同管理機(jī)關(guān)或有 關(guān)機(jī)關(guān)、團(tuán)體的主持下，通過對當(dāng)事人進(jìn)行說服教育，促使雙方互相作出適當(dāng)?shù)淖尣?，平息爭端，自?達(dá)成協(xié)議，以求解決合同爭議的方法。 以上兩種方法都有其優(yōu)缺點(diǎn)： 優(yōu)點(diǎn)： （1）簡便易行，能經(jīng)濟(jì)及時地解決糾紛；

34、 （2）有利于維護(hù)合同雙方的友好合作關(guān)系，使合同能夠更好得到履行； （3）有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。 缺點(diǎn)：沒有強(qiáng)制執(zhí)行力。 （三）仲裁 仲裁，也稱“公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出 裁決，并負(fù)有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。 （四）訴訟 訴訟，是指合同當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，作出有國家強(qiáng)制 保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。 二、仲裁 （一）仲裁的原則 1、自愿原則 （1）是否選擇仲裁方式解決糾紛一一通過仲裁條款或仲裁協(xié)議 （2）選擇仲裁機(jī)構(gòu) 2、公平合理原則 3、仲裁

35、依法獨(dú)立進(jìn)行原則 仲裁機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的組織，相互之間無隸屬關(guān)系。仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行，不受行政機(jī)關(guān)、團(tuán)體或個人的干涉。 4、一裁終局原則 裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。 （二）仲裁委員會 仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立,也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立。 仲裁委員會獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系，相互之間也沒有隸屬關(guān)系。 （三）仲裁協(xié)議 1、仲裁協(xié)議的內(nèi)容 （1）請求仲裁的意思表示 （2）仲裁事項 （3）選定的仲裁委員會 2、仲裁協(xié)議的作用 (1)合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束； (2

36、)是仲裁機(jī)構(gòu)對糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件； (3)排除了法院對糾紛的管轄權(quán)； (4)仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。 (四)仲裁庭的組成 1、當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭 2、當(dāng)事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭 (五)開庭和裁決 1、開庭 (1)仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行 (2)仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家機(jī)密的除外。 2、證據(jù) 誰主張，誰舉證。 3、辯論 4、裁決 裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見 時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。 仲裁庭裁決糾紛時，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該

37、部分先行裁決。 裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。 (六)申請撤銷裁決 當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決： (1)沒有仲裁協(xié)議的; （2）仲裁的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的； （3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的； （4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的； （5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的； （6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊，枉法裁決行為的。 （七）執(zhí)行 一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決時，另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。 三、訴訟 （一）建設(shè)

38、工程合同糾紛的管轄 1、級別管轄 基層法院：除法律有特殊規(guī)定的所有一審案件 中級法院：（1）重大涉外案件； （2）在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件；（主要看標(biāo)的額） （3）最高人民法院確定由中級法院管轄的案件。 高級法院：在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件 最高法院：在全國范圍內(nèi)有重大影響的案件 大部分建設(shè)工程合同糾紛由中級法院甚至高級法院管轄。 2、地域管轄 建設(shè)工程合同糾紛一般都適用不動產(chǎn)所在地的專屬管轄，由工程所在地人民法院管轄。 （二）訴訟中的證據(jù) 證據(jù)有以下幾種： （1）書證 （2）物證 (3)視聽資料 (4)證人證言 (5)當(dāng)事人的陳述 (6)鑒定結(jié)論 (7)

39、勘驗(yàn)筆錄 當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)， 或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。 第11講講義 招標(biāo)投標(biāo)法律制度概述(一) 一、建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的概念 建筑產(chǎn)品也是商品，工程項目的建設(shè)以招標(biāo)投標(biāo)的方式選擇實(shí)施單位，是運(yùn)用競爭機(jī)制來體現(xiàn)價值規(guī)律 的科學(xué)管理模式。屬于要約和承諾特殊表現(xiàn)形式的招標(biāo)與投標(biāo)是合同的形成過程，招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂 明確雙方權(quán)利義務(wù)的合同。招標(biāo)投標(biāo)制是實(shí)現(xiàn)項目法人責(zé)任制的重要保障措施之一。 以下內(nèi)容主要以《招標(biāo)投標(biāo)法》為依據(jù)。 二、政府行政主管部門對招標(biāo)投標(biāo)的監(jiān)督(了解) (一)依

40、法核查必須采用招標(biāo)方式選擇承包單位的建設(shè)項目 (二)可以不進(jìn)行招標(biāo)的范圍 必須招標(biāo)的范圍 (1)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目。 (2)國家投資、融資的項目。 (3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。 其他法律法規(guī)： (1)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上； (2)重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上； (3)勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上。 為了防止將應(yīng)該招標(biāo)的工程項目化整為零規(guī)避招標(biāo)，即使單項合同估算價低于上述第(1)、(2)、(3)項 規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資在

41、3000萬元人民幣以上的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與建設(shè)工程有關(guān)的 重要設(shè)備、材料等的采購.也必須采用招標(biāo)方式委托工作任務(wù)。 可以不進(jìn)行招標(biāo)的范圍 (1)涉及國家安全、國家秘密的工程： (2)搶險救災(zāi)工程； (3)利用扶貧資金實(shí)行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況； (4)建筑造型有特殊要求的設(shè)計； (5)采用特定專利技術(shù)、專有技術(shù)進(jìn)行勘察、設(shè)計或施工； (6)停建或者緩建后恢復(fù)建設(shè)的單位工程，且承包人未發(fā)生變更的： (7)施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的； (8)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更的； (9)法律、法規(guī)

42、、規(guī)章規(guī)定的其他情形。 (二)招標(biāo)備案 1、前期準(zhǔn)備應(yīng)滿足的要求 (1)建設(shè)工程已批準(zhǔn)立項； (2)向建設(shè)行政主管部門履行了報建手續(xù)，并取得批準(zhǔn)； (3)建設(shè)資金能滿足建設(shè)工程的要求，符合規(guī)定的資金到位率； (4)建設(shè)用地已依法取得，并領(lǐng)取了建設(shè)工程規(guī)劃許可證； (5)技術(shù)資料能滿足招標(biāo)投標(biāo)的要求； (6)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他條件。 2、對招標(biāo)人的招標(biāo)能力要求 3、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件 依法必須招標(biāo)的建筑工程項目，在發(fā)布招標(biāo)公告或者發(fā)出招標(biāo)邀請書前，持有關(guān)資料到縣級以上地方人 民政府建設(shè)行政主管部門備案。 (三)對招標(biāo)有關(guān)文件的核查備案 1、對投標(biāo)人資格審查文

43、件的核查 (1)不得以不合理條件限制或排斥潛在投標(biāo)人； (2)不得對潛在投標(biāo)人實(shí)行歧視待遇； (3)不得強(qiáng)制投標(biāo)人組成聯(lián)合體投標(biāo)。 2、對招標(biāo)文件的核查 (D招標(biāo)文件的組成是否包括招標(biāo)項目的所有實(shí)質(zhì)性要求和條件.以及擬簽訂合同的主要條款, 能使投標(biāo)人明確承包工作范圍和責(zé)任.并能夠合理預(yù)見風(fēng)險編制投標(biāo)文件。 ⑵招標(biāo)項目需要劃分標(biāo)段時，承包工作范圍的合同界限是否合理。 (3)招標(biāo)文件是否有限制公平競爭的條件。在文件中不得要求或標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或 排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。主要核查是否有針對外地區(qū)或外系統(tǒng)設(shè)立的不公正評標(biāo)條件。 (四)、對投標(biāo)活動的監(jiān)督 全部使用國有

44、資金投資或者國有資金投資占控股或者主導(dǎo)地位，依法必須進(jìn)行施工招標(biāo)的工程項目，應(yīng) 當(dāng)進(jìn)入有形建筑市場進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動。 (五)、查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為 四、招標(biāo)程序(掌握) 按照招標(biāo)人和投標(biāo)人參與程度，可將招標(biāo)過程劃分成招標(biāo)準(zhǔn)備階段、招標(biāo)投標(biāo)階段、和決標(biāo)成交階段。 (一)招標(biāo)準(zhǔn)備階段主要工作 該階段的工作由招標(biāo)人單獨(dú)完成，主要包括以下三個方面。 1、選擇招標(biāo)方式 (1)根據(jù)工程特點(diǎn)和招標(biāo)人的管理能力確定發(fā)包范圍； (2)依據(jù)工程建設(shè)總進(jìn)度計劃確定項目建設(shè)過程中的招標(biāo)次數(shù)和每次招標(biāo)的工作內(nèi)容； (3)按照每次招標(biāo)前準(zhǔn)備工作的完成情況，選擇合同的計價方式； (4)依據(jù)工程項

45、目的特點(diǎn)、招標(biāo)前準(zhǔn)備工作的完成情況、合同類型等因素的影響程度，最終確 定招標(biāo)方式。 2、辦理招標(biāo)備案一一向建設(shè)行政主管部門備案 3、編制招標(biāo)有關(guān)文件一招標(biāo)廣告、資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件、合同協(xié)議書、資格預(yù)審和評 標(biāo)辦法 2、發(fā)布招標(biāo)廣告 3、資格預(yù)審 ⑴資格預(yù)審的目的。 一是保證參與投標(biāo)的法人或組織在資質(zhì)和能力等方面能夠滿足完成招標(biāo)工作的要求； 二是通過評審優(yōu)選出綜合實(shí)力較強(qiáng)的一批申請投標(biāo)人，再請他們參加投標(biāo)競爭，以減小評標(biāo)的工作量。 ⑵資格預(yù)審程序 1)招標(biāo)人依據(jù)項目的特點(diǎn)編寫資格預(yù)審文件。資格預(yù)審文件分為資格預(yù)審須知和資格預(yù)審表兩大部分。 2)資格預(yù)審表是以應(yīng)答方式給出的

46、調(diào)查文件。所有申請參加投標(biāo)競爭的潛在投標(biāo)人都可以購買資格預(yù)審 文件，由其按要求填報后作為投標(biāo)人的資格預(yù)審文件。 3)招標(biāo)人依據(jù)工程項目特點(diǎn)和發(fā)包工作性質(zhì)劃分評審的幾大方面，如資質(zhì)條件、人員能力、設(shè)備和技術(shù) 能力、財務(wù)狀況、工程經(jīng)驗(yàn)、企業(yè)信譽(yù)等.并分別給予不同權(quán)重。 4)資格預(yù)審合格的條件。首先投標(biāo)人必需滿足資格預(yù)審文件規(guī)定的必要合格條件和附加合格條件，其次 評定分必須在預(yù)先確定的最低分?jǐn)?shù)線以上。 目前采用的合格標(biāo)準(zhǔn)有兩種方式：一種是限制合格者數(shù)量，以便減小評標(biāo)的工作量(如5家)，招標(biāo)人 按得分高低次序向預(yù)定數(shù)量的投標(biāo)人發(fā)出邀請招標(biāo)函并請他予以確認(rèn)，如果某1家放棄投標(biāo)則由下1家 遞補(bǔ)維持預(yù)

47、定數(shù)量；另一種是不限制合格者數(shù)量，凡滿足80%以上分的潛在投標(biāo)人均視為合格，保證投 標(biāo)的公平性和競爭性。 (3)投標(biāo)人必須滿足的基本資格條件 資格預(yù)審須知中明確列出投標(biāo)人必需滿足的最基本條件，可分為必要合格條件和附加合格條件兩類。 1）必要合格條件通常包括法人地位、資質(zhì)等級、財務(wù)狀況、企業(yè)信譽(yù)、分包計劃等具體要求。是潛在投 標(biāo)人應(yīng)滿足的最低標(biāo)準(zhǔn)。 2）附加合格條件視招標(biāo)項目是否對潛在投標(biāo)人有特殊要求決定有無。普通工程項目可不設(shè)置附加合格條 件，對于大型復(fù)雜項目，則應(yīng)設(shè)置此類條件。 4、招標(biāo)文件 招標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)項目特點(diǎn)和需要編制招標(biāo)文件，它是投標(biāo)人編制投標(biāo)文件和報價的依據(jù)，因此應(yīng)當(dāng)包

48、括 招標(biāo)項目的所有實(shí)質(zhì)性要求和條件。招標(biāo)文件通常分為投標(biāo)須知、合同條件、技術(shù)規(guī)范、圖紙和技術(shù)資 料、工程量清單幾大部分內(nèi)容。 5、現(xiàn)場考察 招標(biāo)人在投標(biāo)須知規(guī)定的時間組織投標(biāo)人自費(fèi)進(jìn)行現(xiàn)場考察。設(shè)置此程序的目的，一方面讓投標(biāo)人了解 工程項目的現(xiàn)場情況、自然條件、施工條件以及周圍環(huán)境條件，以便于編制投標(biāo)書；另一方面也是要求 投標(biāo)人通過自己的實(shí)地考察確定投標(biāo)的原則和策略，避免合同履行過程中投標(biāo)人以不了解現(xiàn)場情況為理 由推卸應(yīng)承擔(dān)的合同責(zé)任。 6、解答投標(biāo)人的質(zhì)疑 對任何一位投標(biāo)人以書面形式提出的質(zhì)疑，招標(biāo)人應(yīng)及時給予書面解答并發(fā)送給每一位投標(biāo)人，保證招 標(biāo)的公開和公平，但不必說明問題的來源

49、?；卮鸷鳛檎袠?biāo)文件的組成部分，如果書面解答的問題與 招標(biāo)文件中的規(guī)定不一致，以函件的解答為準(zhǔn)。 （三）決標(biāo)成交階段的主要工作內(nèi)容 1、開標(biāo) 公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)均應(yīng)舉行開標(biāo)會議。在投標(biāo)須知規(guī)定的時間和地點(diǎn)由招標(biāo)人主持開標(biāo)會議，所有投 標(biāo)人均應(yīng)參加，并邀請項目建設(shè)有關(guān)部門代表出席。開標(biāo)時，由投標(biāo)人或其推選的代表檢驗(yàn)投標(biāo)文件的 密封情況。確認(rèn)無誤后，工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容。 所有在投標(biāo)致函中提出的附加條件、補(bǔ)充聲明、優(yōu)惠條件、替代方案等均應(yīng)宣讀，如果有標(biāo)底也應(yīng)公布。 開標(biāo)過程應(yīng)當(dāng)記錄，并存檔備查。開標(biāo)后，任何投標(biāo)人都不允許更改投標(biāo)書的內(nèi)容和報價，

50、也不允許再 增加優(yōu)惠條件。投標(biāo)書經(jīng)啟封后不得再更改招標(biāo)文件中說明的評標(biāo)、定標(biāo)辦法。 在開標(biāo)時，如果發(fā)現(xiàn)投標(biāo)文件出現(xiàn)下列情形之一，應(yīng)當(dāng)作為無效投標(biāo)文件，不再進(jìn)入評標(biāo)： ⑴投標(biāo)文件未按照招標(biāo)文件的要求予以密封； (2)投標(biāo)文件中的投標(biāo)函未加蓋投標(biāo)人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人印章，或者企業(yè)法定代表人委托代理人 沒有合法、有效的委托書(原件)及委托代理人印章； (3)投標(biāo)文件的關(guān)鍵內(nèi)容字跡模糊、無法辨認(rèn)： (4)投標(biāo)人未按照招標(biāo)文件的要求提供投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函； ⑸組成聯(lián)合體投標(biāo)的，投標(biāo)文件未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議。 2、評標(biāo) (1)評標(biāo)委員會 評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、

51、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中招標(biāo) 人以外的專家不得少于成員總數(shù)的2 / 3。 初評有重大偏差的情況： (i)沒有按照招標(biāo)文件要求提供投標(biāo)擔(dān)保或者所提供的投標(biāo)擔(dān)保有瑕疵； (ii)沒有按照招標(biāo)文件要求由投標(biāo)人授權(quán)代表簽字并加蓋公章； (iii)投標(biāo)文件記載的招標(biāo)項目完成期限超過招標(biāo)文件規(guī)定的完成期限； (iv)明顯不符合技術(shù)規(guī)格、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求； (v)投標(biāo)文件記載的貨物包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法等不符合招標(biāo)文件的要求； (vi)投標(biāo)附有招標(biāo)人不能接受的條件； (vii)不符合招標(biāo)文件中規(guī)定的其他實(shí)質(zhì)性要求。 所有存在重大偏差的投標(biāo)文件都屬于初評階段應(yīng)該淘汰

52、的投標(biāo)書。 細(xì)微偏差指投標(biāo)文件基本上符合招標(biāo)文件要求，但在個別地方存在漏項或者提供了不完整的技術(shù)信息和 數(shù)據(jù)等情況，并且補(bǔ)正這些遺漏或者不完整不會對其他投標(biāo)人造成不公平的結(jié)果。（1）投標(biāo)文件仍屬 于有效投標(biāo)書。 （2）可以書面要求投標(biāo)人在評標(biāo)結(jié)束前予以澄清、說明或者補(bǔ)正，但不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改 變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。 商務(wù)標(biāo)中出現(xiàn)以下情況時，由評標(biāo)委員會對投標(biāo)書中的錯誤加以修正后請該標(biāo)書的投標(biāo)授權(quán)人予以簽字 確認(rèn)，作為詳評比較的依據(jù)。如果投標(biāo)人拒絕簽字，則按投標(biāo)人違約對待，不僅投標(biāo)無效，而且沒收其 投標(biāo)保證金。 修正錯誤的原則是：投標(biāo)文體中的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫

53、金額為準(zhǔn)；總價金額與單價金 額不一致的，以單價金額為準(zhǔn)，但單價金額小數(shù)點(diǎn)明顯錯誤的除外。 評標(biāo)方法： 綜合評分法：綜合評分法是指將評審內(nèi)容分類后分別賦予不同權(quán)重，評標(biāo)委員依據(jù)評分標(biāo)準(zhǔn)對各類內(nèi)容 細(xì)分的小項進(jìn)行相應(yīng)的打分,最后計算的累計分值反映投標(biāo)人的綜合水平，以得分最高的投標(biāo)書為最優(yōu)。 最低價評標(biāo)法：是指評審過程中以該標(biāo)書的報價為基礎(chǔ)，將報價之外需要評定的要素按預(yù)先規(guī)定的折算 辦法換算為貨幣價值.根據(jù)對招標(biāo)人有利或不利的原則在投標(biāo)報價上增加或扣減一定金額，最終構(gòu)成評 標(biāo)價格。 評標(biāo)價最低的投標(biāo)書為最優(yōu)。 評標(biāo)報告 評標(biāo)報告是評標(biāo)委員會經(jīng)過對各投標(biāo)書評審后向招標(biāo)人提出的結(jié)論性報告，作為定

54、標(biāo)的主要依據(jù)。評標(biāo) 報告應(yīng)包括評標(biāo)情況說明；對各個合格投標(biāo)書的評價；推薦合格的中標(biāo)候選人等內(nèi)容。如果評標(biāo)委員會 經(jīng)過評審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件的要求，可以否決所有投標(biāo)。出現(xiàn)這種情況后，招標(biāo)人應(yīng)認(rèn) 真分析招標(biāo)文件的有關(guān)要求以及招標(biāo)過程，對招標(biāo)工作范圍或招標(biāo)文件的有關(guān)內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性修改后重 新進(jìn)行招標(biāo)。 (1)定標(biāo)程序。 確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。招標(biāo)人應(yīng)該根據(jù)評 標(biāo)委員會提出的評標(biāo)報告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人，也可以授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人。 中標(biāo)通知發(fā)出后的30天內(nèi)，雙方應(yīng)按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立書面合同，不得做實(shí)質(zhì)性修改

55、。 招標(biāo)人確定中標(biāo)人后15天內(nèi)，應(yīng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報告。 ⑵定標(biāo)原則。 《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一： 1)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn)： 2)能夠滿足招標(biāo)文件各項要求，并經(jīng)評審的價格最低，但投標(biāo)價格低于成本的除外。 第13講講義 主要內(nèi)容 第三節(jié)建設(shè)工程監(jiān)理招標(biāo)投標(biāo)管理 一、建設(shè)監(jiān)理招標(biāo)概述 (一)監(jiān)理招標(biāo)的特點(diǎn) 監(jiān)理招標(biāo)的標(biāo)的是“監(jiān)理服務(wù)”，與工程項目建設(shè)中其他各類招標(biāo)的最大區(qū)別表現(xiàn)為監(jiān)理單位不承擔(dān)物 質(zhì)生產(chǎn)任務(wù)，只是受招標(biāo)人委托對生產(chǎn)建設(shè)過程提供監(jiān)督、管理、協(xié)調(diào)、咨詢等服務(wù)。鑒于標(biāo)的具有的 特殊性

56、，招標(biāo)人選擇中標(biāo)人的基本原則是“基于能力的選擇”。 (1)招標(biāo)宗旨是對監(jiān)理單位能力的選擇； (2)報價在選擇中居于次要地位； (3)邀請投標(biāo)人較少。 (二)委托監(jiān)理工作的范圍 監(jiān)理招標(biāo)的工作內(nèi)容和范圍，可以是整個工程項目的全過程，也可以只監(jiān)理招標(biāo)人與其他人簽訂的一個 或幾個合同的履行。劃分合同包的工作范圍時，通常考慮的因素包括： （1）工程規(guī)模。中小性工程，可將全部監(jiān)理工作委托給一個單位，而大型工程，則可將工程委托 給幾家監(jiān)理單位。 （2）工程項目的專業(yè)特點(diǎn)； （3）被監(jiān)理合同的難易程度。 二、招標(biāo)文件（主要自己看） 監(jiān)理招標(biāo)實(shí)際上是征詢投標(biāo)人實(shí)施監(jiān)理工作的方案建議。因此，

57、招標(biāo)文件應(yīng)包括以下幾方面內(nèi)容： （一）投標(biāo)須知 1、工程項目綜合說明 2、委托的監(jiān)理范圍和監(jiān)理業(yè)務(wù) 3、投標(biāo)文件的格式、編制、遞交 4、無效投標(biāo)文件的規(guī)定 5、投標(biāo)起止時間、開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)時間和地點(diǎn) 6、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件的澄清與修改 7、評標(biāo)的原則等 （二）合同條件 （三）業(yè)主提供的現(xiàn)場辦公條件 （四）對監(jiān)理單位的要求。包括對現(xiàn)場監(jiān)理人員、檢測手段、工程技術(shù)難點(diǎn)等方面的要求。 （五）有關(guān)技術(shù)規(guī)定 （六）必要的設(shè)計文件、圖紙和有關(guān)資料 （七）其他事項 三、評標(biāo) （一）對投標(biāo)文件的評審 評標(biāo)委員會對各投標(biāo)書進(jìn)行審查評閱，主要考察以下幾方面的合理性： (D投標(biāo)

58、人的資質(zhì)：包括資質(zhì)等級、批準(zhǔn)的監(jiān)理業(yè)務(wù)范圍、主管部門或股東單位、人員綜合 情況等; (2)監(jiān)理大綱； (3)擬派項目的主要監(jiān)理人員(重點(diǎn)審查總監(jiān)理工程師和主要專業(yè)監(jiān)理工程師)； (4)人員派駐計劃和監(jiān)理人員的素質(zhì)(通過人員的學(xué)歷證書、職稱證書和上崗證書反映)。 (5)監(jiān)理單位提供用于工程的檢測設(shè)備和儀器?；蛭杏嘘P(guān)單位檢測的協(xié)議； (6)近幾年監(jiān)理單位的業(yè)績及獎懲情況； (7)監(jiān)理費(fèi)報價和費(fèi)用組成； (8)招標(biāo)文件要求的其他情況。 在審查過程中對投標(biāo)書不明確之處可采用澄清問題會的方式請投標(biāo)人予以說明，并可通過與總監(jiān)理工程 師的會談，考察他的風(fēng)險意識、對業(yè)主建設(shè)意圖的理解、應(yīng)變

59、能力、管理目標(biāo)的設(shè)定等的素質(zhì)高低。 (二)對投標(biāo)文件的比較 監(jiān)理評標(biāo)的量化比較通常采用綜合評分法對各投標(biāo)人的綜合能力進(jìn)行對比。依據(jù)招標(biāo)項目的特點(diǎn)設(shè)置評 分內(nèi)容和分值的權(quán)重。招標(biāo)文件中說明的評標(biāo)原則和預(yù)先確定的記分標(biāo)準(zhǔn)開標(biāo)后不得更改.作為評標(biāo)委 員的打分依據(jù)。 監(jiān)理招標(biāo)的評標(biāo)主要側(cè)重于監(jiān)理單位的資質(zhì)能力、實(shí)施監(jiān)理任務(wù)的計劃和派駐現(xiàn)場監(jiān)理人員的素質(zhì)。 第14講講義 施工招標(biāo)投標(biāo)管理 一、施工招標(biāo)的特點(diǎn) 與設(shè)計招標(biāo)和監(jiān)理招標(biāo)比較，施工招標(biāo)的特點(diǎn)是發(fā)包的工作內(nèi)容明確、具體，各投標(biāo)人編制的投標(biāo)書在 評標(biāo)時易于進(jìn)行橫向?qū)Ρ取ｋm然投標(biāo)人按招標(biāo)文件的工程量表中既定的工作內(nèi)容和工程量編標(biāo)報價，但

60、價格的高低并非是確定中標(biāo)人的惟一條件，投標(biāo)過程實(shí)際上是各投標(biāo)人完成該項任務(wù)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、管 理等綜合能力的競爭。 二、招標(biāo)準(zhǔn)備工作 （一）合同數(shù)量的劃分 依據(jù)工程特點(diǎn)和現(xiàn)場條件劃分合同包的工作范圍時，主要應(yīng)考慮以下因素的影響： 1、施工內(nèi)容的專業(yè)要求 將土建施工和設(shè)備安裝分別招標(biāo)。土建施工采用公開招標(biāo)。設(shè)備安裝工作由于專業(yè)技術(shù)要求高，可采用 邀請招標(biāo)選擇有能力的中標(biāo)人。 2、施工現(xiàn)場條件 劃分合同包時應(yīng)充分考慮施工過程中幾個獨(dú)立承包人同時施工可能發(fā)生的交叉干擾，以利于監(jiān)理對各合 同的協(xié)調(diào)管理?；驹瓌t是現(xiàn)場施工盡可能避免平面或不同高程作業(yè)的干擾。 3、對工程總投資影響 合同

61、數(shù)量劃分的多與少對工程總造價的影響不可以一概而論，應(yīng)根據(jù)項目的具體特點(diǎn)進(jìn)行客觀分析。 只發(fā)一個合同包：優(yōu)點(diǎn)便于投標(biāo)人的施工，人工、施工機(jī)械和臨時設(shè)施的統(tǒng)一使用 劃分合同數(shù)量較多時：缺點(diǎn)有能力參與競爭的人較少，且報價中往往計入分包管理費(fèi)，會導(dǎo)致中標(biāo)價格 較高各投標(biāo)書的報價中均要分別考慮動員準(zhǔn)備費(fèi)、施工機(jī)械閑置費(fèi)、施工干擾的風(fēng)險費(fèi)等 4、其他因素影響 工程項目的施工是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，影響劃分合同包的因素很多，如籌措建設(shè)資 金的計劃到位時 間、施工圖完成的計劃進(jìn)度等條件。 （二）編制招標(biāo)文件 招標(biāo)文件應(yīng)盡可能完整、詳細(xì)，不僅能使投標(biāo)人對項目的招標(biāo)有充分的了解有利于投標(biāo)競爭，而且招標(biāo)

62、文件中的很多文件將作為未來合同的有效組成部分。由于招標(biāo)文件的內(nèi)容繁多，必要時可以分卷、分章 編寫。施工招標(biāo)范本中推薦的招標(biāo)文件組成結(jié)構(gòu)包括： 第一卷投標(biāo)須知、合同條件及合同格式 第一章投標(biāo)須知 第二章合同通用條件 第三章合同專用條件 第四章合同格式 第二卷技術(shù)規(guī)范 第五章技術(shù)規(guī)范 第三卷投標(biāo)文件 第六章投標(biāo)書及投標(biāo)書附錄 第七章工程量清單與報價單 第八章輔助資料表 第九章資格審查表（有資格預(yù)審的不再采用） 第四卷圖紙 第十章圖紙 三、資格預(yù)審 資格預(yù)審是在招標(biāo)階段對申請投標(biāo)人的第1次篩選，主要側(cè)重于對承包人企業(yè)總體能力是否適合招標(biāo)工 程的要求進(jìn)行審查。 1、資

63、格預(yù)審的主要內(nèi)容 資格預(yù)審表的內(nèi)容應(yīng)根據(jù)招標(biāo)工程項目對投標(biāo)人的要求來確定。中小型工程的審查內(nèi)容可適 當(dāng)簡單，大型復(fù)雜工程則要對承包人的能力進(jìn)行全面審查。 大型工業(yè)項目的資格預(yù)審表的主要內(nèi)容： 1)法人資格和組織機(jī)構(gòu)。 2)財務(wù)報表。 3)人員報表。包括公司的人員數(shù)量；其中的技術(shù)人員、管理人員、行政人員、工人和其他人員的 數(shù)量；主要管理人員和技術(shù)人員的情況介紹；目前各類、各級別可調(diào)用人員的數(shù)量。 4)施工機(jī)械設(shè)備情況。包括為完成招標(biāo)工程項目的施工，已有、新購、租賃設(shè)備情況調(diào)查。對已 有設(shè)備按種類、型號分別填寫數(shù)量、出產(chǎn)期和現(xiàn)值；與招標(biāo)工程施工有關(guān)的本企業(yè)目前閑置設(shè)備調(diào)查。 5)分包

64、計劃。 6)近5年完成同類工程項目調(diào)查，包括項目名稱、類別、合同金額、投標(biāo)人在項目中參與的百分 比、合同是否圓滿完成等。 7)在建工程項目調(diào)查。 8)近2年涉及的訴訟案件調(diào)查。 9)其他資格證明。由承包人自由報送所有能表明其能力的各種書面材料。 2、資格預(yù)審方法 (1)必須滿足的條件。包括必要合格條件和附加合格條件 1)必要合格條件包括： (D營業(yè)執(zhí)照——允許承接施工工作范圍符合招標(biāo)工程要求； (ii)資質(zhì)等級一一達(dá)到或超過項目要求標(biāo)準(zhǔn)； (iii)財務(wù)狀況一一通過開戶銀行的資信證明來體現(xiàn)； (iv)流動資金一一不少于預(yù)計合同價的 ％ (例如5%)； (v)分包計劃一一

65、主體工程不能分包； (vi)履約情況——沒有毀約被驅(qū)逐的歷史。 2)附加合格條件 附加合格條件并非是每個招標(biāo)項目都必須設(shè)置的條件。對于大型復(fù)雜工程或有特殊專業(yè)技術(shù)要求的施工 招標(biāo)，通常在資格預(yù)審階段需考察申請投標(biāo)人是否具有同類工程的施工經(jīng)驗(yàn)和能力。附加合格條件根據(jù) 招標(biāo)工程的施工特點(diǎn)設(shè)定具體要求，該項條件不一定與招標(biāo)工程的實(shí)施內(nèi)容完全相同，只要與本項工程 的施工技術(shù)和管理能力在同一水平即可。 （2）加權(quán)打分量化審查（注意與評標(biāo)方法不要混淆） 對滿足上述條件申請投標(biāo)人的資格預(yù)審文件，采用加權(quán)打分法進(jìn)行量化評定和比較。權(quán)重的分配依據(jù)招 標(biāo)工程特點(diǎn)和對承包人的要求配設(shè)。打分過程中應(yīng)注意對承

66、包人報送資料的分析。 四、評標(biāo) 評標(biāo)綜合評分法 （得分最高者為最優(yōu)）以標(biāo)底衡量報價 以復(fù)合標(biāo)底衡量報價 無標(biāo)底衡量報價以最低報價為標(biāo)準(zhǔn)價 以平均報價為標(biāo)準(zhǔn)價 評標(biāo)價法 （以得分最低者為最優(yōu)）最低投標(biāo)價法 綜合評標(biāo)價法 以設(shè)備壽命周期成本為基礎(chǔ)的評標(biāo)價法 （一）綜合評分法 施工招標(biāo)需要評定比較的要素較多，且各項內(nèi)容的單位又不一致，因此綜合評分法可以較全面地反映投 標(biāo)人的素質(zhì)。評標(biāo)是對各承包人實(shí)施工程綜合能力的比較，大型復(fù)雜工程的評分標(biāo)準(zhǔn)最好設(shè)置幾級評分 目標(biāo)，以利于評委控制打分標(biāo)準(zhǔn)減小隨意性。評分的指標(biāo)體系及權(quán)重應(yīng)根據(jù)招標(biāo)工程項目特點(diǎn)設(shè)定。報 價部分的評分又分為用標(biāo)底衡量、用復(fù)合標(biāo)底衡量和無標(biāo)底比較3大類。 1、以標(biāo)底衡量報價得分的綜合評分法 評標(biāo)委員會首先以預(yù)先確定的允許報價浮動范圍(例如±5%)確定入圍的有效投標(biāo)，然后按照評標(biāo)規(guī)則 計算各項得分，最后以累計得分比較投標(biāo)書的優(yōu)劣。應(yīng)予注意，若某投標(biāo)書的總分不低，但其中某1項 得分低于該項及格分時，也應(yīng)充分考慮授標(biāo)給此投標(biāo)人實(shí)施過程中可能的風(fēng)險。 2、以復(fù)合標(biāo)底值作為報價評分衡量標(biāo)準(zhǔn)的綜合評分法 以標(biāo)底作