第十四章 刑罰概說(shuō) 第一節(jié)刑罰與刑罰權(quán) 刑罰的概念和特征

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1、第十四章 刑罰概說(shuō) 第一節(jié) 刑罰與刑罰權(quán) 一、刑罰的概念和特征 （一）刑罰的概念 刑罰是刑法規(guī)定的由國(guó)家審判機(jī)關(guān)依法對(duì)犯罪分子所適用的剝奪或限制其某種權(quán)益的最嚴(yán)厲的法律強(qiáng)制方法。刑罰具有以下特征： （二）刑罰的特征 1.根據(jù)的法定性 適用刑罰的依據(jù)是刑事法律，包括刑事實(shí)體法（刑法）和刑事程序法（刑事訴訟法）。根據(jù)《立法法》，實(shí)體刑法中的刑罰，只能由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)才有權(quán)設(shè)定、補(bǔ)充和修改。 2.適用過(guò)程的合法性 審判機(jī)關(guān)適用刑罰一要符合刑法，二要符合刑事訴訟法。 3.適用對(duì)象的唯一性 刑罰只能適用于犯罪人。 4.適用機(jī)關(guān)的專(zhuān)門(mén)性 刑罰只能由人民法院適用。其

2、他任何國(guó)家機(jī)關(guān)（包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)）、社會(huì)組織、人民團(tuán)體或者個(gè)人都無(wú)權(quán)適用刑罰。 5.執(zhí)行機(jī)關(guān)的特定性。 死刑、罰金和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)由人民法院執(zhí)行；“死緩”、無(wú)期徒刑和有期徒刑由監(jiān)獄和其他勞動(dòng)改造場(chǎng)所執(zhí)行；管制、拘役和剝奪政治權(quán)利由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。 6.強(qiáng)制的最嚴(yán)厲性 刑罰是一種最嚴(yán)厲的制裁方法。刑罰不僅可以剝奪犯罪分子的財(cái)產(chǎn)和政治權(quán)利，而且可以限制或者剝奪犯罪分子的人身自由，甚至可以剝奪犯罪分子的生命。而其他制裁方法都不可能達(dá)到如此嚴(yán)厲的程度。 二、刑罰與犯罪的關(guān)系 （一）刑罰與犯罪的對(duì)立 1.從國(guó)家方面看，犯罪是孤立的個(gè)人反抗現(xiàn)行統(tǒng)治關(guān)系的斗爭(zhēng)，是對(duì)統(tǒng)治秩序的威

3、脅和破壞；而刑罰是社會(huì)對(duì)付違犯它的生存條件的行為的一種自衛(wèi)手段，是對(duì)反抗行為的反破壞和扼制。 2.從犯罪人方面看，犯罪者之所以實(shí)施犯罪行為，其目的是為了滿(mǎn)足其物質(zhì)或精神上的 需要；而刑罰的存在，則往往使這些欲望難以實(shí)現(xiàn)，甚至化為泡影。 （二）刑罰與犯罪的統(tǒng)一 1.起源相同。犯罪和刑罰都是人類(lèi)社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。 2.互相依存。犯罪是刑罰的前提，刑罰是絕大多數(shù)犯罪的結(jié)局。 3.命運(yùn)相同。刑罰不僅伴隨著犯罪的產(chǎn)生而產(chǎn)生，而且最終將伴隨著犯罪的消滅而消滅。 三、刑罰與其他法律強(qiáng)制方法的區(qū)別 在我國(guó)，法律制裁通常是由刑事制裁、民事制裁、行政制裁、經(jīng)濟(jì)制裁等處罰措施構(gòu)成的

4、。刑罰作為制裁方法的一種，與其他法律強(qiáng)制方法的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1.適用的根據(jù)不同。對(duì)犯罪人適用刑罰的法律根據(jù)是刑法，而對(duì)其他違法者適用其他強(qiáng)制方法的法律根據(jù)是民法、行政法、經(jīng)濟(jì)法等。 2.適用的機(jī)關(guān)不同。 在我國(guó)，刑罰只能由人民法院的刑事審判部門(mén)適用，民事處罰只能由人民法院的民事審判部門(mén)適用，行政處罰則由國(guó)家各級(jí)行政機(jī)關(guān)適用 3.適用的對(duì)象不同。刑罰只適用于已確定了刑事責(zé)任的犯罪分子。而其他法律制裁方法則分別適用于民事、行政、經(jīng)濟(jì)違法者。 4.嚴(yán)厲程度不同。 刑罰處罰涉及人的生命、自由、財(cái)產(chǎn)和資格等重大權(quán)益，而其他法律制裁則排除對(duì)生命的剝奪，一般也不涉及剝奪自

5、由的問(wèn)題。 5.法律后果不同。 受過(guò)刑罰處罰的人，在法律上和事實(shí)上被視為有前科的人。受過(guò)刑罰處罰的人，有的將在一定期限內(nèi)、有的甚至終身被剝奪從事某種職業(yè)的資格。當(dāng)其重新犯罪時(shí)，可能要受到比初犯者較為嚴(yán)厲的處罰。而僅僅受過(guò)民事、行政、經(jīng)濟(jì)處罰的人，在法律評(píng)價(jià)和法律后果上，將不會(huì)產(chǎn)生上述不利的影響。 四、刑罰權(quán)及其根據(jù) （一）刑罰權(quán)的概念 刑罰權(quán)，是國(guó)家基于其統(tǒng)治權(quán)依法對(duì)犯罪人進(jìn)行刑罰懲罰的權(quán)力。 （二）刑罰權(quán)的特征： （1）刑罰權(quán)根基于國(guó)家統(tǒng)治權(quán)，是國(guó)家統(tǒng)治權(quán)的組成部分。刑罰權(quán)是一種國(guó)家權(quán)力。 (2)刑罰權(quán)是存在于國(guó)家與犯罪人之間的法律關(guān)系。 (3)刑罰權(quán)是國(guó)家對(duì)犯罪人實(shí)行刑

6、罰懲罰的權(quán)力。刑罰只能對(duì)犯罪人本人行使，如果犯罪人死亡，刑罰權(quán)就會(huì)因?yàn)槭バ惺沟膶?duì)象而消滅。 (4)刑罰權(quán)是刑罰創(chuàng)制權(quán)、刑罰裁量權(quán)、刑罰執(zhí)行權(quán)的統(tǒng)一。 刑罰創(chuàng)制權(quán)，又稱(chēng)制刑權(quán)，是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定刑法并在刑法中規(guī)定刑罰的權(quán)力。 刑罰裁量權(quán)，又稱(chēng)量刑權(quán)，是指代表國(guó)家的法院在認(rèn)定有罪的基礎(chǔ)上對(duì)犯罪人是否判處刑罰和判處什么刑罰的權(quán)力。 刑罰執(zhí)行權(quán)，又稱(chēng)行刑權(quán)，是指特定機(jī)關(guān)將法院判決所確定的刑罰付諸執(zhí)行的權(quán)力。 (三)刑罰權(quán)的根據(jù) 刑罰權(quán)的根據(jù)，是指國(guó)家為什么有刑罰權(quán)，國(guó)家創(chuàng)制、裁量和執(zhí)行刑罰這種造成人痛苦的強(qiáng)制方法的正當(dāng)理由何在。 。 A.西方學(xué)者關(guān)于刑罰權(quán)根據(jù)的不同主張 1.神授

7、說(shuō) 　　該說(shuō)是人類(lèi)歷史上最為古老的一種對(duì)刑罰權(quán)的解釋。無(wú)論是在東方還是在西方，它都奠基于君權(quán)神授的理論。德國(guó)學(xué)者斯塔爾認(rèn)為：“神之秩序，發(fā)現(xiàn)于俗界，是為國(guó)家。身體健全，財(cái)產(chǎn)保護(hù)，家族秩序，國(guó)家存立，寺院存續(xù)，莫非神明秩序之基礎(chǔ)，有破壞此秩序者，曰犯罪。神明對(duì)此破壞秩序之犯罪人，命令俗界之權(quán)力代表者（即國(guó)家），加之以刑罰，是即國(guó)家刑罰權(quán)之所由來(lái)也?！?5而在我國(guó)古代，集行政、司法、軍事大權(quán)于一身的君王，更是常常以“天子”的身份君臨天下，替天行罰。如周武王伐紂時(shí)所舉的旗幟便是“惟恭行天之罰”，《尚書(shū)。呂刑》所謂：“士制百姓于刑之中，以教祗德”，就是說(shuō)法官是秉承上天的意志執(zhí)法的。 　　2.契約

8、說(shuō) 　　亦可稱(chēng)為民約說(shuō)。該說(shuō)是從關(guān)于國(guó)家和法的起源的社會(huì)契約論中推論出來(lái)的。社會(huì)契約論認(rèn)為，國(guó)家與法的形成，起源于早期人們?yōu)榱双@得生存的社會(huì)保障而自愿轉(zhuǎn)讓本屬于個(gè)人的一些自然權(quán)利而締結(jié)的社會(huì)契約。西方一些杰出的思想家，哲學(xué)家都是契約論的擁護(hù)者，如斯賓諾莎、康德等。然而在運(yùn)用契約理論來(lái)闡釋刑罰權(quán)問(wèn)題上，意大利學(xué)者貝卡利亞做的最為成功。他指出：在人類(lèi)歷史的某個(gè)階段，為了爭(zhēng)奪利益，人們相互殘殺，朝不保夕，他們非常需要有種東西來(lái)“阻止個(gè)人專(zhuān)橫的心靈把社會(huì)的法律重新淪入古時(shí)的混亂之中”，“正是這種需要迫使人們割讓自己的一部分自由，而且，無(wú)疑每個(gè)人都希望交給公共保存的那份自由盡量少些，只要足以讓別人保護(hù)

9、自己就行了。這一份份最少量自由的結(jié)晶形成懲罰權(quán)。” 　　3.人權(quán)要求說(shuō) 　　又稱(chēng)為“報(bào)復(fù)權(quán)利說(shuō)”?？档拢?724-1840）從“一個(gè)人生來(lái)就有人格權(quán)”的命題出發(fā)，推論出人是法律的權(quán)利主體，進(jìn)而論證了人權(quán)必然要求權(quán)利義務(wù)絕對(duì)對(duì)等，從而指出：“如果你誹謗了別人，你就是誹謗了自己；如果你偷了別人的東西，你就是偷了你自己的東西；如果你打了別人，你就是打了自己；如果你殺了別人，你就是殺了你自己?！币虼藝?guó)家處罰犯罪人，就是滿(mǎn)足犯罪人“報(bào)復(fù)的權(quán)利”，而這樣做正是對(duì)犯罪人人格的尊重。 后來(lái)黑格爾進(jìn)一步發(fā)展了這一思想。他說(shuō)：……所以處罰他，正是尊敬他是理性的存在。如果國(guó)家不對(duì)犯罪人處以刑罰，他就得不到這種

10、尊重。因此，為了把犯罪人當(dāng)人來(lái)尊重?，國(guó)家就必須動(dòng)用刑罰對(duì)他加以懲處。 　　4.必要說(shuō) 　　該派學(xué)說(shuō)的核心是：人類(lèi)社會(huì)要維持正常的生存與發(fā)展，就必須盡量減少和排除犯罪帶來(lái)的騷亂和阻礙，而作為必要手段，國(guó)家動(dòng)用刑罰權(quán)來(lái)打擊犯罪應(yīng)是必不可少的。根據(jù)論述依據(jù)之不同，必要說(shuō)又可分為“法律的必要說(shuō)”和“進(jìn)化論的必要說(shuō)”。前者的代表人物是英國(guó)功利主義法學(xué)家吉米.邊沁；后者代表人物是意大利學(xué)派創(chuàng)始人龍勃羅梭（1835－1909）。邊沁認(rèn)為：社會(huì)秩序，完全依靠國(guó)家維持，從維持國(guó)家秩序的需要來(lái)看，國(guó)家有行使刑罰權(quán)之必要。龍勃羅梭則以達(dá)爾文關(guān)于生物進(jìn)化的理論為依據(jù)，他認(rèn)為：社會(huì)作為一種客觀存在之物，受著進(jìn)化理

11、論的支配，因此，為了社會(huì)自身進(jìn)化起見(jiàn)，對(duì)于侵害其生存的犯罪人，有打擊與抑制的必要，而國(guó)家的刑罰權(quán)正是從這種必要性中產(chǎn)生的。 　　5.強(qiáng)力意志說(shuō) 　　此乃從德國(guó)哲學(xué)家尼采（1844－1900）關(guān)于懲罰、國(guó)家起源的哲學(xué)思想中提煉出來(lái)的一種有關(guān)刑罰權(quán)起源的見(jiàn)解。尼采認(rèn)為：最早的“國(guó)家”是作為一個(gè)可怕的暴君、作為一個(gè)殘酷鎮(zhèn)壓、毫無(wú)顧忌的機(jī)器而問(wèn)世并發(fā)展起來(lái)的，因而國(guó)家根本不是起始于什么社會(huì)契約。只要它有足夠的力量，就要建立法規(guī)，強(qiáng)行解釋?zhuān)裁丛谒磥?lái)是合法的、正確的，什么是非法的、應(yīng)當(dāng)禁止的。可見(jiàn)，在尼采看來(lái)，國(guó)家刑罰權(quán)來(lái)自于國(guó)家統(tǒng)治者的“強(qiáng)力意志”。 B.國(guó)家創(chuàng)制、裁量和執(zhí)行刑罰的正當(dāng)理由

12、我國(guó)刑法學(xué)界對(duì)此也有不同的論述。我們認(rèn)為，國(guó)家創(chuàng)制、裁量和執(zhí)行刑罰的正當(dāng)理由是多方面的。 第一，伸張社會(huì)正義。這是刑罰權(quán)的報(bào)應(yīng)性根據(jù)。 第二、預(yù)防和減少犯罪。這是刑罰權(quán)的功利性根據(jù)。 第三，維護(hù)社會(huì)生存條件。這是刑罰權(quán)的本質(zhì)根據(jù)。 第二節(jié) 刑罰的功能 一、刑罰功能的概念和特征 功能，從語(yǔ)辭意義上講，是指事物或方法所發(fā)揮的有利的作用。刑罰的功能，是指國(guó)家確立、適用與執(zhí)行刑罰對(duì)人們可能產(chǎn)生的有利的作用。刑罰的功能具有以下特征： 1.刑罰的功能是刑罰對(duì)人們所產(chǎn)生的作用。 刑罰除了對(duì)犯罪人產(chǎn)生作用外，也對(duì)犯罪被害人和社會(huì)的其他成員產(chǎn)生一定的

13、作用。社會(huì)中的人們與犯罪的關(guān)系不同，刑罰對(duì)其產(chǎn)生的作用也不同。也就是具有不同的功能。 2.刑罰的功能是刑罰的積極作用。 刑罰既有積極作用，也有消極作用。但功能是指積極作用，而不包括消極作用。 3.刑罰的功能是刑罰可能產(chǎn)生的積極作用。 刑罰具有對(duì)人們產(chǎn)生積極作用的可能性，這是客觀的，是有其內(nèi)在根據(jù)的。如果刑罰客觀上根本不可能產(chǎn)生積極作用，就談不上刑罰的功能。刑罰功能的這一特征表明，即使刑罰對(duì)人們的積極作用實(shí)際上沒(méi)有實(shí)現(xiàn)，也不能因此而否認(rèn)刑罰功能的存在。刑罰功能與刑罰功能的實(shí)現(xiàn)不是同一語(yǔ)。 4.刑罰的功能是制定、適用、執(zhí)行刑罰可能產(chǎn)生的積極作用。 二、刑

14、罰功能的種類(lèi) （一）刑罰對(duì)犯罪人的功能 1.剝奪功能。 是指通過(guò)適用刑罰來(lái)限制或者剝奪犯罪分子的某種權(quán)益，使其喪失再次犯罪的能力和條件的積極作用。 剝奪功能又稱(chēng)為懲罰功能。對(duì)犯罪人適用刑法，剝奪其一定的權(quán)利和利益，造成其痛苦，這就是刑法的懲罰功能。刑罰必然對(duì)犯罪分子造成生理上和精神上的痛苦。痛苦是刑罰的固有屬性，而當(dāng)這種懲罰的痛苦性表現(xiàn)出來(lái)時(shí)，刑罰的剝奪功能就產(chǎn)生了。 2.改造功能 改造功能又稱(chēng)回歸(復(fù)歸)功能或稱(chēng)矯正(矯治)功能，主要是自由刑的功能，是指刑罰具有改變犯罪人的價(jià)值觀念和行為方式，使其成為社會(huì)有用之人的作用。改造功能是近代刑法思想發(fā)展的產(chǎn)物，是與近代意義的監(jiān)獄制度相聯(lián)

15、系的刑罰功能。 我國(guó)刑罰的改造功能其理論依據(jù)有兩條：一是基于無(wú)產(chǎn)階級(jí)改造社會(huì)、改造人類(lèi)的歷史使命。正如毛澤東同志指出：“無(wú)產(chǎn)階級(jí)和革命人民改造世界的斗爭(zhēng)，包括實(shí)現(xiàn)下述任務(wù)：改造客觀世界、也改造自己的主觀世界……”。二是基于歷史唯物主義認(rèn)識(shí)論。歷史唯物主義認(rèn)識(shí)論認(rèn)為，人的思想意識(shí)并非與生俱來(lái)的，而是社會(huì)環(huán)境影響的結(jié)果，社會(huì)存在決定社會(huì)意識(shí)。同樣，驅(qū)使人犯罪的思想動(dòng)因也不是天生固有的，而是社會(huì)消極因素在人頭腦中的表現(xiàn)。 刑罰改造功能的具體內(nèi)容包括兩個(gè)方面：一是勞動(dòng)改造，二是教育改造。 3.感化功能 刑罰的感化功能，是指刑罰具有感召、軟化犯罪人，促使其轉(zhuǎn)變的作用。 （二）刑罰對(duì)犯罪被

16、害人的功能 1.安撫功能 刑罰的安撫功能是指國(guó)家通過(guò)對(duì)犯罪適用和執(zhí)行刑罰，能夠在一定程度上滿(mǎn)足受害人及其家屬要求懲罰罪犯的強(qiáng)烈報(bào)復(fù)愿望，可以平息或緩和犯罪給被害人以及社會(huì)其他成員造成的激憤情緒，使他們?cè)谛睦砩?、精神上得到安撫。從刑罰史來(lái)看，在原始時(shí)代，實(shí)行以眼還眼、以牙還牙的同態(tài)復(fù)仇，而當(dāng)國(guó)家統(tǒng)一掌握刑罰權(quán)后，被害人的復(fù)仇權(quán)利就由國(guó)家行使刑罰權(quán)取代了。 2.補(bǔ)償功能 刑罰的補(bǔ)償功能，是指刑罰具有使被害人因犯罪人犯罪所遭受的精神損害和物質(zhì)損失得到彌補(bǔ)的作用。 （三）刑罰對(duì)社會(huì)上其他人的功能 1.威懾功能 威懾功能又稱(chēng)威嚇功能，或稱(chēng)恐嚇功能，是指—個(gè)人因恐懼刑罰制裁而不敢實(shí)施

17、犯罪行為。刑罰的威懾功能實(shí)際上是恐懼心理作用問(wèn)題。根據(jù)威懾對(duì)象的不同，可分為—般威懾功能和特殊威懾功能。 一般威懾功能是指因恐懼被逮捕、被起訴以及受到刑罰制裁而不致從事刑法所禁止的行為，所以，也稱(chēng)一般預(yù)防。 特殊威懾又稱(chēng)個(gè)別威懾或特別威懾，是指那些已經(jīng)受過(guò)刑罰制裁的人因恐懼再次受到經(jīng)歷過(guò)的刑罰懲罰而不敢實(shí)施犯罪行為。 A.刑罰特殊威懾的分類(lèi) （1）行刑前的威懾是指罪犯在正式受到刑事審判之前，基于對(duì)刑罰的恐懼，而放棄犯罪或爭(zhēng)取寬大處理。 （2）行刑時(shí)的威懾是指罪犯在受到刑罰的實(shí)際制裁時(shí)，通過(guò)親身體會(huì)受刑的痛苦而對(duì)刑罰產(chǎn)生的恐懼心理。 （3）行刑后的威懾指刑罰執(zhí)行完畢后對(duì)曾經(jīng)受刑者所產(chǎn)

18、生的威懾作用。 B.刑罰一般威懾的分類(lèi) （1）立法威懾是指國(guó)家以立法形式將罪與刑關(guān)系確定下來(lái)，使?jié)撛诜缸锶瞬桓曳缸?，立法威懾的?shí)現(xiàn)是以行為人知法懂法為條件的。 （2）司法威懾是指通過(guò)司法機(jī)關(guān)對(duì)犯罪人適用和執(zhí)行刑罰，使意欲犯罪者因目睹或耳聞他人受刑之苦，而從中得到警戒。 2.教育功能：指刑罰的創(chuàng)制、適用和執(zhí)行具有教育廣大公民的作用。 3.鼓勵(lì)功能：是指刑罰具有鼓勵(lì)廣大公民守法和同犯罪做斗爭(zhēng)的作用。 第三節(jié) 刑罰的目的 刑罰作為國(guó)家用以懲罰犯罪的制裁措施，其本身并沒(méi)有什么目的可言。我們講刑罰的目的，實(shí)際上是指國(guó)家運(yùn)用刑罰的目的，即國(guó)家通過(guò)制定、運(yùn)用、執(zhí)行刑罰所期望達(dá)到的目的

19、。 一、關(guān)于我國(guó)刑罰的具體目的，理論界提出了如下主張 1.懲罰說(shuō)，認(rèn)為我國(guó)刑罰目的就在于剝奪犯罪人的某種權(quán)益，給犯罪人以痛苦的教訓(xùn)。 2.改造說(shuō)，認(rèn)為我國(guó)刑罰目的不是為了單純地報(bào)復(fù)罪犯、懲罰罪犯，而是通過(guò)懲罰犯罪分子的手段去努力教育、挽救、改造罪犯，使之重新做人。 3.懲罰與改造說(shuō)， 認(rèn)為我國(guó)刑罰的目的既是為了懲罰罪犯，又是為了改造罪犯。 4.三目的說(shuō)，既包括懲罰、改造罪犯，使之不再重新犯罪；又包括威懾、警戒社會(huì)上的“潛在”犯罪人，使之不至于走上犯罪道路；增強(qiáng)公民的法制觀念。 5.根本目的與直接目的說(shuō)，該說(shuō)認(rèn)為我國(guó)刑罰直接目的在于制止犯罪行為、排除犯罪侵害；安撫受害人、伸張社會(huì)主

20、義，恢復(fù)社會(huì)心理秩序平衡；特殊預(yù)防、一般預(yù)防；教育、鼓勵(lì)公民自覺(jué)地守法。我國(guó)刑罰根本目的在于鞏固和發(fā)展有利于社會(huì)主義的社會(huì)秩序和法律秩序，保障和促進(jìn)社會(huì)主義的兩個(gè)文明建設(shè)的順利進(jìn)行。 6.預(yù)防犯罪與消滅犯罪說(shuō)，認(rèn)為我國(guó)刑罰目的在于預(yù)防罪犯重新犯罪以及預(yù)防其他人走向犯罪道路，以致最終消滅犯罪。 7.公平與預(yù)防說(shuō) 認(rèn)為我國(guó)適用刑罰是為了維護(hù)社會(huì)公平正義及預(yù)防犯罪。 二、關(guān)于刑罰目的的幾點(diǎn)共識(shí) 1．基本上否認(rèn)懲罰是我國(guó)刑罰目的。懲罰是刑罰所固有的屬性。是刑罰的同一語(yǔ)，不可能又成為刑罰的目的，它與刑罰目的是兩個(gè)不同的概念。 2．基本上否認(rèn)消滅犯罪是我國(guó)刑罰目的。長(zhǎng)期以

21、來(lái)，我國(guó)司法界(包括政界)和理論界都將消滅犯罪作為我國(guó)刑罰的目的，但是，近些年來(lái)，隨著犯罪學(xué)和刑事政策學(xué)的深入研究，人們逐漸認(rèn)識(shí)到，犯罪作為一種社會(huì)現(xiàn)象，其產(chǎn)生的原因極其復(fù)雜，既有人的生理、心理原因，又有社會(huì)文化、價(jià)值觀念、政治、經(jīng)濟(jì)等等原因。而刑罰作為一種控制犯罪的手段，其作用是極其有限的。將消滅犯罪作為刑罰目的。是對(duì)刑罰期望過(guò)高的表現(xiàn)，是不現(xiàn)實(shí)的。 3．預(yù)防犯罪是我國(guó)刑罰的目的。 根據(jù)預(yù)防對(duì)象和預(yù)防方式的不同，預(yù)防犯罪可以分為特殊預(yù)防和一般預(yù)防兩個(gè)方面。 三、特殊預(yù)防 （一）概念 特殊預(yù)防，就是對(duì)已經(jīng)實(shí)施犯罪的人適用刑罰使其不再重新犯罪。刑罰的特殊預(yù)防目的，主要是通過(guò)刑罰

22、的懲罰功能、威懾功能以及行刑過(guò)程中的矯正功能得以實(shí)現(xiàn)的。 （二）特殊預(yù)防的對(duì)象—已被人民法院依法判決確定有罪的人。 （三）特殊預(yù)防的作用 1.剝奪與懲罰—預(yù)防犯罪分子再次犯罪的前提。 2.教育與改造—預(yù)防犯罪分子再次犯罪的根本措施。 （四）特殊預(yù)防的方式 1.對(duì)極少數(shù)犯罪分子判處死刑 通過(guò)對(duì)極少數(shù)罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子判處死刑立即執(zhí)行，從肉體上將其消滅，剝奪其生命，使其永遠(yuǎn)不致再危害社會(huì)。 死刑立即執(zhí)行作為一種特殊形式的特殊預(yù)防方法，它不是通過(guò)矯正改造手段，而是通過(guò)剝奪罪犯生命，將其從社會(huì)上加以徹底淘汰，使其永遠(yuǎn)不可能再實(shí)施危害社會(huì)的罪行。但這不是我國(guó)刑罰特殊預(yù)防目的的

23、主要內(nèi)容。改造罪犯，使之不再危害社會(huì)，才是我國(guó)刑罰特殊預(yù)防的主要內(nèi)容。 2.對(duì)絕大多數(shù)犯罪分子判處自由刑 通過(guò)對(duì)絕大多數(shù)犯罪分子適用和執(zhí)行自由刑，在一定時(shí)間內(nèi)，剝奪其人身自由使其與社會(huì)隔離或者限制其人身自由將其置于執(zhí)行機(jī)關(guān)管束和群從監(jiān)督之下，其再次實(shí)施犯罪的必備能力則部分或者完全喪失。同時(shí)，在行刑期間對(duì)其進(jìn)行教育改造，使其成為對(duì)社會(huì)有用的新人。 3.對(duì)犯罪分子判處財(cái)產(chǎn)刑 通過(guò)對(duì)經(jīng)濟(jì)犯罪、財(cái)產(chǎn)犯罪和其他貪財(cái)圖利型犯罪的犯罪分子適用和執(zhí)行財(cái)產(chǎn)刑，剝奪其重新犯罪的物質(zhì)條件，并對(duì)犯罪分子起到一定教育改造作用。 4.對(duì)某些犯罪分子判處資格刑 通過(guò)對(duì)某些犯罪分子適用和執(zhí)行資格刑，剝奪其某些

24、權(quán)利或者資格，堵死其利用這些權(quán)利或者資格再次犯罪的途徑。 （五）特殊預(yù)防的實(shí)現(xiàn) 必須寓教育改造于剝奪懲罰之中，把剝奪懲罰和教育改造有機(jī)地結(jié)合起來(lái)。堅(jiān)決貫徹執(zhí)行“懲罰管制與思想改造相結(jié)合、勞動(dòng)生產(chǎn)和政治教育相結(jié)合”的政策和“改造第一，生產(chǎn)第二”的方針，使絕大多數(shù)罪犯改造成為遵紀(jì)守法、自食其力的合格公民。 四、一般預(yù)防 （一）一般預(yù)防的概念 所謂一般預(yù)防，即通過(guò)對(duì)已然的罪犯適用刑罰，威懾、警戒、防止可能走上犯罪道路的人犯罪。因?yàn)樵谏鐣?huì)生活中，存在著準(zhǔn)備鋌而走險(xiǎn)、實(shí)施犯罪的不穩(wěn)定分于；當(dāng)國(guó)家具體適用刑罰時(shí)，就可能促使他們及早醒悟，不敢危害社會(huì)，這樣，就達(dá)到了一般預(yù)防的刑罰目的。 （二

25、）一般預(yù)防的對(duì)象 一般預(yù)防的對(duì)象不是犯罪分子，而是社會(huì)上尚未犯罪但有可能犯罪的人。主要包括： （1）危險(xiǎn)分子，即具有多次違法犯罪經(jīng)歷，有犯罪危險(xiǎn)的人。 （2）不穩(wěn)定分子，即自我控制能力較差，犯罪免疫力較低，容易受犯罪分子誘惑或者容易被犯罪分子拉攏，具有某種犯罪傾向的人。 （3）具有私人復(fù)仇傾向的被害人及其家屬。 （三）一般預(yù)防的方式 一般預(yù)防的方式主要是通過(guò)刑罰的威懾、警戒、安撫、教育、鼓勵(lì)功能表現(xiàn)出來(lái)的。 1.通過(guò)制定、適用和執(zhí)行刑罰，威懾、警戒可能走上犯罪道路的人 通過(guò)制定、適用和執(zhí)行刑罰，威懾、警戒社會(huì)上的危險(xiǎn)分子和易受教唆者，抑制、消除他們的犯罪意念，使他們不敢輕

26、舉妄動(dòng)、鋌而走險(xiǎn)、以身試法，使他們悔過(guò)自信、懸崖勒馬，不致重蹈覆轍。 2.通過(guò)制定、適用和執(zhí)行刑罰, 安撫被害人及其家屬 通過(guò)制定、適用和執(zhí)行刑罰，表明國(guó)家對(duì)犯罪的不能容忍，安撫被害人及其家屬，防止報(bào)復(fù)性犯罪活動(dòng)的發(fā)生。 3.通過(guò)制定、適用和執(zhí)行刑罰，教育廣大公民 通過(guò)制定、適用和執(zhí)行刑罰，使公民守法的價(jià)值得到肯定，增強(qiáng)法制觀念，提高守法護(hù)法及與犯罪行為作斗爭(zhēng)的自覺(jué)性和積極性。 （四）一般預(yù)防的實(shí)現(xiàn) 要達(dá)到一般預(yù)防的目的，應(yīng)特別注意以下三個(gè)方面： 1.刑罰的適當(dāng)性。 2.刑罰的公開(kāi)性。 3.刑罰的及時(shí)性。 (五)刑罰的—般預(yù)防目的一直是一個(gè)極有爭(zhēng)議的命

27、題。 贊成者認(rèn)為，犯罪分子一般都是根據(jù)其本身的最大利益行事，同時(shí)力求避免遭受損失、避免刑罰之苦，所以，在實(shí)施犯罪之前，一方面具有恐懼的心理，害怕犯罪被敗露而受罰；另一方面又具有僥幸的心理，以為犯罪之后可以逃避追究。根據(jù)這一犯罪心理原理，贊成者認(rèn)為，只要在對(duì)犯罪者在其犯罪之后，及時(shí)地、嚴(yán)厲地制裁犯罪，就能使刑罰的威懾力大于犯罪的僥幸心理，從而阻止犯罪的發(fā)生。 而反對(duì)者則認(rèn)為，如果將一般預(yù)防作為我國(guó)刑罰的目的，則可能在司法實(shí)踐中產(chǎn)生意想不到的嚴(yán)重后果，如果懲罰一個(gè)人是為了警戒社會(huì)上其他可能犯罪的人以身試法，那么，在審判過(guò)程中，該罪犯所受的懲罰就不是根據(jù)其行為所承擔(dān)的刑罰，而是依據(jù)防止他

28、人模仿他而承擔(dān)的刑罰。 如果將一般預(yù)防作為國(guó)家的刑罰目的，司法實(shí)踐(包括立法實(shí)踐和審判實(shí)踐)會(huì)自覺(jué)或不自覺(jué)地過(guò)分強(qiáng)調(diào)刑罰的威懾作用，導(dǎo)致重刑主義傾向，破壞刑罰的公平性。 馬克思曾尖銳地指出： “—般說(shuō)來(lái)，刑罰應(yīng)該是一種感化或恫嚇的手段?？墒牵惺裁礄?quán)利用懲罰—個(gè)人來(lái)感化或恫嚇其他的人呢，況且歷史和統(tǒng)計(jì)科學(xué)非常清楚地證明，從該隱以來(lái)，利用刑罰來(lái)感化或恫嚇世界就從來(lái)沒(méi)有成功過(guò)?！? 我國(guó)刑法理論界一般還是贊成刑罰具有一般預(yù)防的目的，只不過(guò)不應(yīng)將一般預(yù)防提到不應(yīng)有的位置，不應(yīng)過(guò)分提高一般預(yù)防的期望值。 五、特殊預(yù)防與一般預(yù)防的關(guān)系 特殊預(yù)防與一般預(yù)防互相聯(lián)系，同時(shí)出現(xiàn)，相輔相成，有機(jī)結(jié)合，構(gòu)成了預(yù)防犯罪的整體。 10