第五章外商投資企業(yè)法

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1、編號： 時間：2021年x月x日 書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟 頁碼：第15頁 共15頁 第五章 外商投資企業(yè)法 本章考情分析 　　在最近3年的考試中，本章的平均分值為5分。2002年的分值為4分，題型全部為客觀題。從1999年開始，本章沒有再出現(xiàn)綜合題，但值得考生注意的是，1997、98年本章曾連續(xù)2年出現(xiàn)綜合題。在復習《外商投資企業(yè)法》時，考生應把握以下三個問題： 　?。?）熟練掌握1997年、1998年的綜合題； 　　（2）掌握1997年－2002年的全部客觀題； 　　（3）關注2002年指定教材的變化。 　　本章的考點相對不多，重點比較突出，考生應當過兩個

2、數(shù)字關： 　?。?）投資總額的規(guī)模如何決定注冊資本？ 　?。?）注冊資本的規(guī)模如何決定分期出資的總期限？ 　　最近3年題型題量分析 題　型 2000年 2001年 2002年 單項選擇題 1題1分 2題2分 1題1分 多項選擇題 3題3分 1題1分 2題2分 判斷題 2題2分 2題2分 1題1分 合　計 6題6分 5題5分 4題4分 　　中國加入WTO后，對三個《外商投資企業(yè)法》進行了修訂，主要變化體現(xiàn)在（p118）： 　　（1）生產經營計劃權：外商投資企業(yè)有權在批準的合同范圍內，自行制定企業(yè)的生產經營計劃（無須報企業(yè)主管部門備案）； 　　

3、（2）物質采購權：外商投資企業(yè)在批準的經營范圍內所需要的原材料，有權自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買（無須優(yōu)先在中國國內市場購買）； 　?。?）產品銷售權：外商投資企業(yè)有權自行銷售產品，中國政府鼓勵其向國際市場銷售產品（無須優(yōu)先向國際市場銷售產品）。 　　2002年教材的主要變化是： 　?。?）中外合資經營企業(yè)的注冊資本經審批機關批準，可以減少（原規(guī)定不得減少）；與此相對應，調整了董事會的特別決議； 　　（2）在中外合資經營企業(yè)的"清算"中增加了部分內容； 　?。?）新增：經審批機關批準，外資企業(yè)的外國投資者可以用從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資； 　　

4、（4）新增：外資企業(yè)因合并、分立等原因導致資本發(fā)生重大變化時，必須經審批機關批準，并應聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)； 　　（5）新增：外資企業(yè)應當每月按照企業(yè)職工實發(fā)工資總額的2％撥交工會經費； 　　（6）新增：外資企業(yè)應當從稅后利潤中提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。其中，儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10％，當累計提取金額達到注冊資本的50％時，可以不再提取。 　　2003年教材的主要變化是： 　?。?）在P119新增了"外商投資企業(yè)的投資項目"； 　?。?）新增了P121（低于25％的處理）； 　?。?）新

5、增了P127：合營企業(yè)董事會會議研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和勞動保險等問題時，工會代表有權列席會議。 　　本章考點精講 　　本章的重要考點包括： 　?。?）中外合資經營企業(yè)增加注冊資本的程序； 　?。?）中外合資經營企業(yè)投資總額與注冊資本的關系； 　?。?）中外合資經營企業(yè)的出資方式； 　?。?）中外合資經營企業(yè)的出資期限； 　?。?）中外合資經營企業(yè)出資額的轉讓程序； 　?。?）中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)董事會的議事規(guī)則； 　?。?）中外合作經營企業(yè)外方投資者先行回收投資的條件。 　　一、外商投資企業(yè)的出資方式（P120） 　　

6、1、現(xiàn)金 　　（1）外方投資者只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資（未經批準，境外投資者以人民幣在境內進行投資的，屬于套匯）。 　?。?）中方投資者只能用人民幣繳付出資。 　?。?）根據(jù)《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，經審批機關批準，外國投資者可以用從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資（2002年新增內容）。 　　2、實物、工業(yè)產權、專有技術 　?。?）必須為自己所有，出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明。因此，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術使用權，不得用來出資。 　?。?）未設立任何擔保物權（抵押、質押）。 　　【解釋】已設置抵押的機器設備、已設置質押

7、的工業(yè)產權，盡管屬于出資者所有，但其所有權處于一種"不穩(wěn)定"的狀態(tài)，因此不得用來出資。 　?。?）外國合營者作為出資的機器設備、工業(yè)產權或專有技術，應經中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報審批機關批準。 　　3、合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保（注意1998年的綜合題）。 　　【解釋】北京A企業(yè)和法國B企業(yè)出資設立中外合資經營企業(yè)甲，根據(jù)合同規(guī)定，A企業(yè)以機器設備折價100萬美元出資，B企業(yè)以貨幣資金100萬美元出資。 　?。?）如果A企業(yè)用以合營企業(yè)甲的名義租賃的機器設備作為自己

8、的出資，則其出資不符合規(guī)定。 　　（2）如果B企業(yè)以合營企業(yè)甲（或者A企業(yè)）的財產作擔保，向中國的外資金融機構貸款100萬美元作為自己的出資，則其出資不符合規(guī)定。 　　（3）如果B企業(yè)以第三人C企業(yè)的財產作擔保，向中國的外資金融機構貸款100萬美元作為自己的出資，則其出資符合規(guī)定（只要不是甲、A即可）。 　　【例題1】外國投資者的下列出資方式中，不符合中外合資經營企業(yè)法律制度有關規(guī)定的是（?。?。 　　A．以機器設備出資 　　B．以工業(yè)產權出資 　　C．以已作質物的專利出資 　　D．以外幣出資 　　【答案】C 　　【解析】合營各方認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所

9、有并且未設立任何擔保物權的實物、工業(yè)產權、專有技術。 　　二、外商投資企業(yè)的出資期限（P121） 　　1、出資期限（重點） 　?。?）普通出資期限 　　合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清。分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。分期出資的總期限取決于注冊資本的規(guī)模。 　　【例題2】某中外合資經營企業(yè)的注冊資本為500萬美元，其中外國合營者認繳出資額為300萬美元，中國合營者認繳出資額為200萬美元。如果合營企業(yè)合同約定分三期繳付出資，則外國合營者第一期繳付的出資額應不低于（

10、?。┤f美元。（2001年） 　　A．45 　　B．60 　　C．75 　　D．100 　　【答案】A 　　【例題3】甲公司是一家中外合資經營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，1997年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項中，表述正確的有（　）。 （1998年） 　　A．在1997年5月1日，甲公司實收資本可以為零 　　B．在1997年8月1日，甲公司實收資本不得少于120萬美元 　　C．1997年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應繳付出資200萬美元 　　D．在2000年5月1日，甲公司實收資

11、本不得少于800萬美元 　　【答案】ABD 　　【解析】（1）合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在工商行政管理機關登記注冊的資本，是合營各方認繳的出資額之和，而不是實際到位資金，因此選項A是正確的；（2）合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清，因此選項B是正確的；（3）注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內，應將資本全部繳齊，因此選項D是正確的；（4）合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳納認繳的出資額，但并沒有規(guī)定合同各方等量繳付出資，如果雙方的出資比例

12、相同，才會出現(xiàn)等量出資的情況，而題目并沒有說明合營各方的出資比例相同，因此選項C 是錯誤的。 　?。?）特殊出資期限（收購價款的支付方式） 　　通過收購國內企業(yè)資產或者股權設立合營企業(yè)的外國投資者，應當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應當自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60％以上，在1年內付清全部購買金。 　　表5－1 出資期限的比較 ? 通過收購國內企業(yè)的資產或者股權設立中外合資經營企業(yè)的外國投資者 兼并國有企業(yè)的兼并方 一次付清的 應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內支付 應當在兼并程序終結日一次付

13、清 分期付款的前提條件 經審批機關批準 取得擔保 分期付款的首期付款金額 自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內支付的價款不得低于總金額的60％ 在兼并程序終結日支付的價款不得低于產權轉讓成交價款的50％ 分期付款的總期限 不得超過1年 不得超過3年 特殊規(guī)定 1、按實際繳付的出資額的比例分配收益； 2、控股的投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表 企業(yè)兼并的優(yōu)惠政策（98年多選題） 　　【例題4】香港甲公司收購境內乙公司部分資產，并以該部分資產作為出資與境內丙公司于1998年3月1日成立了一家中

14、外合資經營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產的價款為120萬美元。下列選項中，不符合我國法律規(guī)定的價款支付方式是（?。?。（1998年） 　　A．甲公司于1998年5月30日向乙公司一次支付120萬美元 　　B．甲公司于 1998年5月 30向乙公司支付0萬美元，1999年2月28日交付60萬美元 　　C．甲公司于 1999年2月28 日向乙公司一次支付120萬美元 　　D．甲公司于1998年8月30日向乙公司支付80萬美元，1999年8月30日支付40萬美元 　　【答案】BCD 　　【解析】 　?。?）通過收購國內企業(yè)資產設立合營企業(yè)的外國投資者，應當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個

15、月內一次支付全部購買金，因此選項A符合法律規(guī)定。 　?。?）分期繳付出資時總期限不得超過1年，選項B中1年末（1999年2月28日）支付的價款只有50％。 　?。?）選項C中盡管1年末（1999年2月28日）支付了全部價款，但在分期繳付時前6個月支付的價款不得低于60％； 　?。?）選項D盡管前6個月支付的價款超過了60％，但總期限超過了1年。 　　【例題5】外國甲公司收購境內乙公司部分資產，并以該資產作為出資與境內丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有（　）。（2002年）

16、 　　A．甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元 　　B．甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支付60萬美元 　　C．甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元 　　D．甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元 　　【答案】BCD 　　【解析】 　?。?）通過收購國內企業(yè)資產設立合營企業(yè)的外國投資者，應當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內一次支付全部購買金，因此選項A符合法律規(guī)定。 　?。?）分期繳付出資時總期限不得超過1年，選項B中1年末（2001年2月28日）

17、支付的價款只有50％。 　?。?）選項C中盡管1年末（2001年2月28日）支付了全部價款，但在分期繳付時前6個月支付的價款低于60％； 　?。?）選項D盡管前6個月支付的價款超過了60％，但總期限超過了1年。 　　2、未按照規(guī)定期限出資的責任界定（P122） 　　（1）合營各方均違約 　　視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。 　?。?）一方違約，一方守約 　　外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應當催告違約方在1個月內繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經濟損失；守約方應當在逾期1個

18、月內，向原審批機關申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者承擔違約方在合同中的權利和義務。 　　【例題6】中外合資經營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經中方合營者催告1個月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有（?。?（2000年） 　　A．視同外方合營者自動退出中外合資經營企業(yè) 　　B．中方合營者向原審批機關申請批準解散中外合資經營企業(yè) 　　C．中方合營者向原審批機關申請批準另找外方合營者 　　D．外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失 　　【答案】ABCD 　　3、同步問題（注意98年綜合題）（P122） 　　合營企業(yè)的投資者應當按合同規(guī)定

19、的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應報原審批機關批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。 　　4、控股問題（注意98年綜合題）（P122） 　　對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。 　　【例題7】國內企業(yè)甲由國外投資者乙收購51％的股權于1999年10月8日依法變更為中外合資經營企業(yè)丙。經審批機關批準后，乙于2000年1月15日支付了購買股權總金額50％的款項，于2000年3月20日支付了購買股權總金額20％的款項，于2000年10

20、月5日支付了剩余的購買股權款項。根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙公司取得丙控股權的時間是（?。?。（2001年） 　　A．1999年10月8日 　　B．2000年1月15日 　　C．2000年3月20日 　　D．2000年10月5日 　　【答案】D 　　三、中外合資經營企業(yè)的注冊資本（P125） 　　1、注冊資本為合營各方認繳的出資額之和，而非實際到位出資。 　　2、外國合營者的投資比例一般不得低于25％。 　　3、增加注冊資本的程序： 　?。?）合營各方協(xié)商一致； 　?。?）由董事會會議以特別決議方式通過； 　?。?）報原審批機關批準； 　?。?）向原工商登

21、記機關辦理變更登記手續(xù)。 　　【例題8】中外合資經營企業(yè)增加注冊資本，應當經合營各方協(xié)商一致，董事會會議通過后，向原登記管理機關辦理注冊資本的變更登記手續(xù)即可。（　） 　　【答案】× 　　4、投資總額與注冊資本的關系（重點掌握）（P125） 　　【解釋】投資總額如何決定注冊資本的規(guī)模是歷年考試的重點，考生應把握兩點： 　?。?）三個特殊區(qū)位，如投資總額在300－420萬美元之間的，不再遵循50％的規(guī)定，而是一個固定的值。因此無論其投資總額是310萬美元還是410萬美元，其注冊資本均不得低于210萬美元； 　　（2）投資總額正好是分界點時如何處理。如投資總額為3000萬美元時，其

22、注冊資本不得低于1200萬美元。 　　【例題9】中外合資經營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的，注冊資本至少應有150萬美元。（?。?998年） 　　【答案】× 　　【解析】投資總額在300萬美元以下的（含300萬），注冊資本應占投資總額的70％。 　　【例題10】中國A公司與外國B公司合資設立一中外合資經營企業(yè)。雙方約定：企業(yè)總投資額為3300萬美元，注冊資本為1100萬美元。雙方這一約定符合中國法律規(guī)定。（　）（2001年） 　　【答案】× 　　【解析】合營企業(yè)的投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。 　　【例題11】中國某公司擬與德國某公司合資

23、設立一中外合資經營企業(yè)。雙方可以約定以下條款：企業(yè)總投資額為400萬美元；注冊資本為220萬美元，其中，中方出資150萬美元，德方出資70萬美元，各方自企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內一次繳清。中德雙方這一約定符合法律規(guī)定。（?。?000年） 　　【答案】√ 　　【解析】 　?。?）注冊資本（220萬美元）與投資總額（400萬美元）的關系符合法律規(guī)定：投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元； 　?。?）外國合營者的投資比例（31.8％）符合法律規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不得低于25％； 　?。?）合營各方的出資期限符合法律

24、規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定，合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。 　　【例題12】某中外合資經營企業(yè)的投資總額為1200萬美元，根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律規(guī)定，該中外合資經營企業(yè)的注冊資本不得低于（?。┤f美元。（2002年） 　　A．500 　　B．480 　　C．450 　　D．400 　　【答案】A 　　【解析】合營企業(yè)的投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。 　　四、中外合資經營企業(yè)的組織機構（

25、P126） 　　1、組織形式 　?。?）所有的中外合資經營企業(yè)的組織形式均為有限責任公司，但其組織機構不包括股東會和監(jiān)事會。 　　（2）取得法人資格的中外合作經營企業(yè)，其組織形式均為有限責任公司；但未取得法人資格的，雙方的關系為合伙關系。 　?。?）外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。 　　【例題13】下列各項中，其組織形式只能為有限責任公司的外商投資企業(yè)是（?。? 　　A．中外合資經營企業(yè) 　　B．中外合作經管企業(yè) 　　C．外資企業(yè) 　　D．外資企業(yè)在中國境內的分支機構 　　【答案】A 　　2、中外合資經營企業(yè)董事會的會議制度 　　

26、股份有限公司與合營企業(yè)董事會的區(qū)別 項目 股份有限公司 中外合資經營企業(yè) 中外合作經營企業(yè) 董事會性質 最高權力機構為股東大會，董事會是股東大會的執(zhí)行機構， 企業(yè)的最高權力機構 企業(yè)的最高權力機構 董事會人數(shù) 5-19人 不得少于3人 不得少于3人 董事長的產生方式 由董事會全體董事的過半數(shù)選舉產生 由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長 由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長 會議頻率 每年至少召開兩次 每年至少召開一次 每年至少召開一次 董事任期 3年 4年 3年 會議召開條件

27、1/2以上的董事出席 2/3以上的董事出席 2/3以上的董事出席 董事會臨時會議 1/3以上的董事提議 1/3以上的董事提議 1/3以上的董事提議 董事不能親自出席時 只能書面委托其他董事，不能委托董事以外的他人 可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事 可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事 董事會決議 全體董事的過半數(shù)通過 特別事項由出席會議的董事一致通過 （1）一般決議由全體董事的過半數(shù)通過； （2）特別決議由出席會議的董事一致通過 　　【例題14】某中外合資經營企業(yè)董事會有9名董事，出席董事會會議的董事人數(shù)符合法定要求的是（?。?。

28、 　　A．3名 　　B．4名 　　C．5名 　　D．7名 　　【答案】D 　　【解析】中外合資經營企業(yè)的董事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行。 　　【例題15】根據(jù)我國《中外合資經營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，下列關于合營企業(yè)董事長產生方式的表述中，不正確的有（?。?。 　　A．董事長既可由中方擔任，也可由外方擔任 　　B．董事長由一方擔任的，副董事長必須由他方擔任 　　C．董事長由一方擔任的，總經理必須由他方擔任 　　D．董事長和副董事長由出資最多的一方擔任 　　【答案】CD 　　3、中外合資經營企業(yè)董事會的特別決議（2002年調整）（P126）

29、　　合營企業(yè)的下列事項，必須經出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議： 　　（1）合營企業(yè)章程的修改； 　?。?）合營企業(yè)的終止、解散； 　?。?）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少； 　?。?）合營企業(yè)的合并、分立。 　　【解釋】中外合資經營企業(yè)經審批機關的批準，可以減少注冊資本。因此，2002年教材對合營企業(yè)董事會的特別決議進行了調整。 　　【例題16】根據(jù)《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，下列事項中，必須經合營企業(yè)出席董事會會議的全體董事一致通過的有（　）。（1999年，經修改） 　　A．合營企業(yè)章程的修改 　　B．注冊資本的增加 　　C．利潤的分配

30、 　　D．合營企業(yè)的合并、分立 　　【答案】ABD 　　【解析】中外合資經營企業(yè)是股權式企業(yè)，根據(jù)出資比例進行利潤分配，因此無須董事會討論通過。 　　 　　五、中外合資經營企業(yè)的經營管理（P126-127） 　　1、物資采購權 　　有權自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買。 　　2、財務會計管理 　　（1）合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應經中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效： 　?、?合營各方的出資證明書； 　?、?合營企業(yè)的年度會計報表； 　?、?合營企業(yè)清算的會計報表。 　　【例題17】根據(jù)《中外合資經營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的下列文件中，可以不經

31、中國注冊會計師驗證和出具證明即可有效的是（?。? 　　A．合營各方的出資證明書 　　B．季度會計報表 　　C．年度會計報表 　　D．企業(yè)清算的會計報表 　　【答案】B 　?。?）合營企業(yè)應當向合營各方、當?shù)囟悇諜C關、主管財政機關、企業(yè)主管部門報送季度和年度會計報表，其中年度會計報表應當抄報原審批機關。 　　【例題18】根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律制度的有關規(guī)定，合營企業(yè)應當按時向政府有關部門報送會計報表。下列部門中，合營企業(yè)應當向其報送年度會計報表的有（?。?。 　　A．物價部門 　　B．稅務部門 　　C．財政部門 　　D．審計部門 　　【答案】BC 　　3、合營企業(yè)董事

32、會會議研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和勞動保險等問題時，工會代表有權列席會議。（2003年新增） 　　六、中外合資經營企業(yè)出資額的轉讓（1998年綜合題）（P127-128） 　　1、出資額的轉讓條件 　?。?）合營企業(yè)出資額的轉讓必須經合營各方同意； 　　（2）出資額的轉讓必須經董事會會議通過后，報原審批機關批準； 　?。?）合營企業(yè)一方向第三者轉讓其全部或者部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。 　　2、出資額的轉讓程序 　?。?）經董事會會議通過； 　?。?）報審批機構批準； 　?。?）辦理變更登記手續(xù)。 　　【解釋】（1）在合伙企業(yè)財產的轉讓中

33、，如果合伙人之間相互轉讓全部或者部分出資時，應當通知其他合伙人，但無需同意。例如甲、乙、丙、丁成立合伙企業(yè)，如果合伙人甲將自己的出資全部轉讓給乙，（應當經過乙的同意），但只需要通知合伙人丙、丁，不需要丙、丁的同意；（2）國內甲企業(yè)和法國乙企業(yè)成立中外合資經營企業(yè)，如果乙擬將自己的部分出資轉讓給甲或者將自己的全部出資轉讓給美國的丙，均需經過甲企業(yè)的同意，而不是通知。 　　【例題19】根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項中，屬于中外合資經營企業(yè)合營一方轉讓出資額必須符合的條件有（　）。 （2001年） 　　A．通知合營各方 　　B．經合營各方同意 　　C．經董事會會議通過 　　D

34、．經原審批機構批準 　　【答案】BCD 　　【解析】合營企業(yè)出資額的轉讓必須經合營各方同意，而非通知。 　　【例題20】某中外合資經營企業(yè)的中國合營者將其在合營企業(yè)中的出資額全部轉讓給另一中國公司的行為，在征得外國合營者同意，并經合營企業(yè)董事會會議通過的情況下，即發(fā)生法律效力。（?。?（1999年） 　　【答案】× 　　【解析】中外合資經營企業(yè)出資額的轉讓程序：（1）申請出資額轉讓；（2）董事會審查決定；（3）報原審批機關批準；（4）辦理變更登記手續(xù)。在本題中，當事人既沒有報原審批機關批準，也沒有辦理變更登記手續(xù)，因此出資額的轉讓行為不發(fā)生法律效力。 　　【例題21】根據(jù)中外合資經

35、營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)發(fā)生下列事項時，須經審查批準機關批準的有（?。?。（2002年） 　　A．增加注冊資本 　　B．聘任企業(yè)總經理 　　C．在國際市場上購買機器設備 　　D．合營一方向他方轉讓部分出資額 　　【答案】AD 　　【解析】（1）中外合資經營企業(yè)增加、減少注冊資本，由出席董事會會議的董事一致通過后，報原審批機關審查批準，并向原工商行政管理機關辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。（2）企業(yè)總經理、副總經理由合營企業(yè)董事會聘請。（3）合營企業(yè)所需要的機器設備、原材料等，有權自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買，無須審批機關的批準。（4）合營一方將其全部或者部分出資

36、額轉讓給合營企業(yè)一方或第三者時，必須報審批機關批準后，辦理變更登記手續(xù)。 　　表5－3 出資額的轉讓 企業(yè)性質 法律規(guī)定 合伙企業(yè) （1）外部轉讓：合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)的全部或者部分財產份額時，必須經全體合伙人的一致同意。 （2）內部轉讓：合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)的全部或者部分財產 份額時，應當通知其他合伙人。 （3）合伙人依法轉讓其財產份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。 有限責任公司 （1）內部轉讓：股東之間可以相互轉讓出資。 （2）外部轉讓：股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東的半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出

37、資，如果不購買的，視為同意轉讓。 中外合資經營企業(yè) （1）合營企業(yè)出資額的轉讓必須經合營各方同意； （2）出資額的轉讓必須經董事會會議通過后，報原審批機關批準； （3）合營企業(yè)一方向第三者轉讓其全部或者部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。 　　七、合營企業(yè)、合作企業(yè)的比較（P130） 　　【解釋】合營企業(yè)屬于"股權式"企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益；而合作企業(yè)屬于"契約式"企業(yè)，合作各方按照契約（合作合同）的約定承擔損益。 　　【例題22】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關法律規(guī)定，下列關于中外合資經營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（?。?。 （

38、2000年） 　　A．合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25％，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制 　　B．合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益 　　C．合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格 　　D．合營企業(yè)在經營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經營期間內外方在一定條件下可以先行回收投資 　　【答案】BCD 　　【解析】 　?。?）在依法取得法人資格的中外合作經營企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％； 　?。?）在不具備法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資比例不受25％的限制，但不是絕對地沒有限

39、制（具體要求由對外經濟貿易合作部確定），因此選項A的說法是錯誤的。 　　八、中外合作企業(yè)董事會的特別決議（P132） 　　【例題23】根據(jù)《中外合作經營企業(yè)法》的規(guī)定，下列事項中，必須經出席合作企業(yè)董事會會議的董事一致通過的有（　）。 　　A．合作企業(yè)章程的修改 　　B．注冊資本的增加或者減少 　　C．資產抵押 　　D．合作企業(yè)的合并、分立 　　【答案】ABCD 　　九、外國合作者先行回收投資的條件（1997年綜合題）（P134） 　　1、中外合作經營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有； 　　2、對于稅前回收投資的，必須向財

40、政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準； 　　3、外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經財政稅務機關審查同意后，報審查批準機關審批； 　　4、外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。 　　【相關鏈接】合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向審查批準機關申請延長合作期限。 　　【例題24】根據(jù)中外合作經營企業(yè)的有關法律規(guī)定，中外合作經營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經有關機關審查批準。該審查批準機關是指（?。?/p>

41、。 （2000年） 　　A．企業(yè)行業(yè)主管機關 　　B．對外經濟貿易管理機關 　　C．財政稅務機關 　　D．企業(yè)登記機關 　　【答案】C 　　【例題25】某中外合作經營企業(yè)合作合同規(guī)定：外方合作者以現(xiàn)金和機器設備出資，占總出資額的60％，中方合作者以廠房和土地使用權出資，占總出資額的40％；合作企業(yè)合作期內所得收益首先全部用于償付外方出資，在外方出資償付完畢后的合作期限內，合作雙方各按50％ 的比例分配收益；合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產無償歸中方合作者所有。下列各項中，符合有關法律規(guī)定的是（?。?。 　　A．合作合同違反法律規(guī)定，為無效合同 　　B．合作合

42、同顯失公平，應變更為在合作期限內按雙方出資比例分配收益 　　C．合作合同合法有效，合作企業(yè)可以登記為具有法人資格的有限責任公司 　　D．合作合同合法有效，合作企業(yè)必須登記為具有合伙性質的企業(yè) 　　【答案】C 　　【解析】外商投資企業(yè)的出資方式有現(xiàn)金、實物、土地使用權、工業(yè)產權、非專利技術和其他財產權利，該合作企業(yè)的出資方式合法；外方的出資占總出資額的60％，已符合外方出資占總出資額不得少于25％的法律規(guī)定；合作企業(yè)的外方投資者，法律允許其先行回收投資，但合作期滿后，企業(yè)全部固定資產無償歸中方合作者所有，該合同內容合法有效；合作企業(yè)的法人資格，法律規(guī)定具有選擇性，所以C選項正確。

43、 　　十、外資企業(yè)（P136-137） 　　1、外國投資者設立外資企業(yè)，應當通過擬設立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向審批機關提出申請。（P136） 　　【例題26】根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，設立外資企業(yè)，由（　）向審批機關提出申請，并報送有關文件。 　　A．外國投資者 　　B．外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府 　　C．外國投資者通過外資企業(yè)所在地的市級或者市級以上人民政府 　　D．外國投資者通過其所在國的駐華機構 　　【答案】B 　　2、外資企業(yè)應當每月按照企業(yè)職工實發(fā)工資總額的2％撥交工會經費。（P137） 　　【例題27】某外資企業(yè)20

44、03年5月職工實發(fā)工資總額為100萬元人民幣，根據(jù)《外資企業(yè)法》的有關規(guī)定，5月份應當撥交工會經費（　）。 　　A．1萬元 　　B．2萬元 　　C．5萬元 　　D．10萬元 　　【答案】B 　　3、外資企業(yè)儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10％，當累計提取金額達到注冊資本的50％時，可以不再提取。（P137） 　　【例題28】某外資企業(yè)2002年的稅后利潤為1000萬元人民幣，根據(jù)《外資企業(yè)法》的有關規(guī)定，其儲備基金的提取金額不得低于（?。?。 　　A．10萬元 　　B．50萬元 　　C．100萬元 　　D．250萬元 　　【答案】C 　　4、外資企業(yè)的職工有權建立

45、工會組織，開展工會活動。企業(yè)研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和勞動保險等問題時，工會代表有權列席會議。（P137） 　　【例題29】根據(jù)外資企業(yè)的有關法律規(guī)定，外資企業(yè)的工會代表有權列席的本企業(yè)會議有（　）。 （2000年） 　　A．研究有關職工獎懲、工資制度的會議 　　B．研究有關企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產經營活動方案的會議 　　C．研究有關勞動保護和勞動保險問題的會議 　　D．研究有關企業(yè)合并、解散的會議 　　【答案】AC 　　 　　案例分析題 　　【案例1】 　　1998年3月1日，某會計師事務所受一家中外合資經營企業(yè)（下稱合資企業(yè)）的委托，對該企業(yè)1997

46、年度的財務狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務所指派的注冊會計師進駐合資企業(yè)之后，了解到以下情況： 　　1、合資企業(yè)系由香港的甲公司與內地的乙公司共同出資并于1996年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： 　　（1）合資企業(yè)注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110 萬美元，占注冊資本的55％；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45％。 　　（2）甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司（下稱"丙企業(yè)"）的資產折合60萬美元，另以機器設備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。 　　

47、（3）合資各方認繳的出資分二期進行，即自合資企業(yè)成立之日起3個月內，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應于1997年9月30日之前繳付完畢。 　?。?）合資各方按出資比例進行收益分配。 　?。?）合資企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。 　　合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派；甲公司與乙公司在簽訂合資合同的同時，亦簽訂了一份收購協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產，并將該資產作為其出資投入合資企業(yè)；收購價款總額為60萬美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內，向乙公司支付36萬美元，其余

48、24萬美元在1年內付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經過有關審批機關的批準。 　　2、合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務。在履行第二期出資義務時，甲公司則由乙公司作擔保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于1996年12月28 日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。 　　3、在合資企業(yè)經營期間，按照合資合同規(guī)定的組織機構進行管理，甲公司在合資企業(yè)中行使決策權。截至1997年12月31日止，合資企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。 　　4、1998年2月，甲公司受東

49、南亞金融危機之影響，經營發(fā)生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業(yè)所持股份轉讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。 　　要求： 　　根據(jù)以上事實，請分別回答以下問題： 　?。?）合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關規(guī)定？為什么？ 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合規(guī)定？為什么？ 　?。?）甲公司現(xiàn)時可否在合資企業(yè)中行使決策權？為什么？ 　　（4）如果對截至1997年12月31日止合資企業(yè)稅后可分配利潤進行分配，并不考慮加權平均因素， 甲公司和乙公司各應分配多少萬元？（保留小數(shù)點后1位數(shù)） 　?。?）如果甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉讓給丁公司

50、，應履行何種法律手續(xù)？ 　?。?998年） 　　【案例1答案】 　　（1）合資各方第一期繳付出資的行為符合有關規(guī)定。因為，根據(jù)有關規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月繳清；合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)有關規(guī)定：合資各方不得以他方的財產權益為其出資作擔保，甲公司以乙公司的財產權益為其出資作為擔保違反了該規(guī)定。 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價格的方式符合規(guī)定。因

51、為，依照有關規(guī)定，外方投資者以收購國內企業(yè)資產用于出資的，應自外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金，但對特殊情況需延長支付者，經審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60％ 以上，并在1年內付清全部購買金。 　　（3）甲公司現(xiàn)時不應在合資企業(yè)中行使決策權。因為，盡管合資合同規(guī)定甲公司出資比例占注冊資本的55％，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事?lián)味麻L，但是，依照有關規(guī)定，投資各方應按實際繳付的投資額行使決策權，控股投資者以收購國內企業(yè)資產投資的，在其付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權。甲公司和乙公司在第一期出資認繳完畢之后，甲公司實際繳付出

52、資僅為30萬美元，至1997年12月28日，加上甲公司支付的收購資產的購買金，也僅為66萬美元，而乙公司實際繳付80萬美元。在第一期出資認繳完畢后，甲公司即使加上不符規(guī)定繳付的出資，也僅為86萬美元，而乙公司則實際繳付90 萬美元。故甲公司不應取得合資企業(yè)的決策權。 　?。?）如果對截止1997年12月31日止的合資企業(yè)稅后可分配利益進行分配，并不考慮加權平均因素，甲公司應分配人民幣152.3萬元，乙公司應分配人民幣207.7萬元。（或甲公司應分配人民幣175.9萬元，乙公司應分配人民幣184.1萬元）。 　　【解析】 　?。?）乙的實際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資

53、10萬美元有效），甲的實際出資是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機器設備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期出資20萬美元無效），按照90:66的比例分配利潤，乙公司應分配利潤=360×90/（90+66）=207.69（萬元）； 　?。?）如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬美元計入其實際出資額，則按照90：86的比例分配利潤，乙公司應分配利潤=360×90/（90+86）=184.09（萬元）。 　　（5）甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉讓給丁公司，應辦理以下法律手續(xù)： 　　 ①提出出資轉讓申請； 　　 ②經合營他方同意，并經董事會一致同意通過； 　　 ③報經原審批機構

54、批準； 　　 ④辦理變更登記手續(xù)。 　　【案例2】 　　某西方跨國公司（以下簡稱"西方公司"）擬向中國內地投資，并擬定了一份投資計劃。該計劃要點如下： 　　1、在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產電話交換系統(tǒng)設備的中外合資經營企業(yè)（以下簡稱"合營企業(yè)"）。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業(yè)中占60％的股權，并依據(jù)合營項目的進展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構；股東會為合營企業(yè)的最高權力機構、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營企業(yè)

55、的監(jiān)督機構。 　　2、在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產凈水設備的中外合作經營企業(yè)（以下簡稱"合作企業(yè)"）。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70％，中方合作者出資額占注冊資本總額的30％。西方公司除以機器設備、工業(yè)產權折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為其出資；中方合作者可用場地使用權、房屋及輔助設施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本；合作企業(yè)的稅后利

56、潤以各占50％的方式分配；在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產歸中國合作者所有，但中國合作者應按其殘余價值的30％ 給予西方公司適當?shù)难a償。 　　要求： 　　根據(jù)上述各點，請分別回答以下問題： 　　（1）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機構是否符合有關規(guī)定？并說明理由。 　?。?）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產的處理方式是否符合有關規(guī)定？并說明理由。 　　（1997年，經修改） 　　【案

57、例2答案】 　?。?）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例符合國家有關規(guī)定。因為，根據(jù)有關規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的 2/5，該合營企業(yè)的注冊資本達到其投資總額的2/5。 　　（2）西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關規(guī)定。因為，根據(jù)有關規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，按西方公司認繳的出資額計算，其第一期出資應不低于108萬美元。 　?。?）擬設立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關規(guī)定。因為，根據(jù)有關規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會

58、是合營企業(yè)的最高權力機構，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。 　?。?）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。因為，根據(jù)有關規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔保，西方公司由合作企業(yè)擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為其出資，違反了有關規(guī)定。 　?。?）合作各方有關利潤分配比例的約定符合有關規(guī)定。因為，依照有關規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。 　?。?）西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業(yè)當年成本不符有關規(guī)定。因為，根據(jù)有關規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計入合作企業(yè)的成本。 　?。?）西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產的處理方式不符合有關規(guī)定。因為，根據(jù)有關規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內先行回收投資的，應約定在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應按固定資產殘余價值的30％ 給予其補償，不符合有關規(guī)定。 第 15 頁 共 15 頁