第五章外商投資企業(yè)法

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1、編號： 時(shí)間：2021年x月x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟 頁碼：第15頁 共15頁 第五章 外商投資企業(yè)法 本章考情分析 　　在最近3年的考試中，本章的平均分值為5分。2002年的分值為4分，題型全部為客觀題。從1999年開始，本章沒有再出現(xiàn)綜合題，但值得考生注意的是，1997、98年本章曾連續(xù)2年出現(xiàn)綜合題。在復(fù)習(xí)《外商投資企業(yè)法》時(shí)，考生應(yīng)把握以下三個(gè)問題： 　?。?）熟練掌握1997年、1998年的綜合題； 　　（2）掌握1997年－2002年的全部客觀題； 　?。?）關(guān)注2002年指定教材的變化。 　　本章的考點(diǎn)相對不多，重點(diǎn)比較突出，考生應(yīng)當(dāng)過兩個(gè)

2、數(shù)字關(guān)： 　?。?）投資總額的規(guī)模如何決定注冊資本？ 　　（2）注冊資本的規(guī)模如何決定分期出資的總期限？ 　　最近3年題型題量分析 題　型 2000年 2001年 2002年 單項(xiàng)選擇題 1題1分 2題2分 1題1分 多項(xiàng)選擇題 3題3分 1題1分 2題2分 判斷題 2題2分 2題2分 1題1分 合　計(jì) 6題6分 5題5分 4題4分 　　中國加入WTO后，對三個(gè)《外商投資企業(yè)法》進(jìn)行了修訂，主要變化體現(xiàn)在（p118）： 　　（1）生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃權(quán)：外商投資企業(yè)有權(quán)在批準(zhǔn)的合同范圍內(nèi)，自行制定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃（無須報(bào)企業(yè)主管部門備案）； 　　

3、（2）物質(zhì)采購權(quán)：外商投資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)所需要的原材料，有權(quán)自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買（無須優(yōu)先在中國國內(nèi)市場購買）； 　　（3）產(chǎn)品銷售權(quán)：外商投資企業(yè)有權(quán)自行銷售產(chǎn)品，中國政府鼓勵(lì)其向國際市場銷售產(chǎn)品（無須優(yōu)先向國際市場銷售產(chǎn)品）。 　　2002年教材的主要變化是： 　　（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以減少（原規(guī)定不得減少）；與此相對應(yīng)，調(diào)整了董事會的特別決議； 　　（2）在中外合資經(jīng)營企業(yè)的"清算"中增加了部分內(nèi)容； 　?。?）新增：經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外資企業(yè)的外國投資者可以用從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資； 　　

4、（4）新增：外資企業(yè)因合并、分立等原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變化時(shí)，必須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)聘請中國的注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具驗(yàn)資報(bào)告；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)； 　?。?）新增：外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)每月按照企業(yè)職工實(shí)發(fā)工資總額的2％撥交工會經(jīng)費(fèi)； 　　（6）新增：外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取儲備基金和職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金。其中，儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10％，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊資本的50％時(shí)，可以不再提取。 　　2003年教材的主要變化是： 　　（1）在P119新增了"外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目"； 　?。?）新增了P121（低于25％的處理）； 　　（3）新

5、增了P127：合營企業(yè)董事會會議研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等問題時(shí)，工會代表有權(quán)列席會議。 　　本章考點(diǎn)精講 　　本章的重要考點(diǎn)包括： 　?。?）中外合資經(jīng)營企業(yè)增加注冊資本的程序； 　?。?）中外合資經(jīng)營企業(yè)投資總額與注冊資本的關(guān)系； 　　（3）中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資方式； 　　（4）中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資期限； 　?。?）中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序； 　?。?）中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會的議事規(guī)則； 　　（7）中外合作經(jīng)營企業(yè)外方投資者先行回收投資的條件。 　　一、外商投資企業(yè)的出資方式（P120） 　　

6、1、現(xiàn)金 　?。?）外方投資者只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資（未經(jīng)批準(zhǔn)，境外投資者以人民幣在境內(nèi)進(jìn)行投資的，屬于套匯）。 　?。?）中方投資者只能用人民幣繳付出資。 　?。?）根據(jù)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者可以用從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資（2002年新增內(nèi)容）。 　　2、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù) 　?。?）必須為自己所有，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。因此，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。 　　（2）未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押、質(zhì)押）。 　　【解釋】已設(shè)置抵押的機(jī)器設(shè)備、已設(shè)置質(zhì)押

7、的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，盡管屬于出資者所有，但其所有權(quán)處于一種"不穩(wěn)定"的狀態(tài)，因此不得用來出資。 　　（3）外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)經(jīng)中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 　　3、合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保（注意1998年的綜合題）。 　　【解釋】北京A企業(yè)和法國B企業(yè)出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)甲，根據(jù)合同規(guī)定，A企業(yè)以機(jī)器設(shè)備折價(jià)100萬美元出資，B企業(yè)以貨幣資金100萬美元出資。 　?。?）如果A企業(yè)用以合營企業(yè)甲的名義租賃的機(jī)器設(shè)備作為自己

8、的出資，則其出資不符合規(guī)定。 　?。?）如果B企業(yè)以合營企業(yè)甲（或者A企業(yè)）的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保，向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款100萬美元作為自己的出資，則其出資不符合規(guī)定。 　?。?）如果B企業(yè)以第三人C企業(yè)的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保，向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款100萬美元作為自己的出資，則其出資符合規(guī)定（只要不是甲、A即可）。 　　【例題1】外國投資者的下列出資方式中，不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度有關(guān)規(guī)定的是（?。?。 　　A．以機(jī)器設(shè)備出資 　　B．以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資 　　C．以已作質(zhì)物的專利出資 　　D．以外幣出資 　　【答案】C 　　【解析】合營各方認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所

9、有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。 　　二、外商投資企業(yè)的出資期限（P121） 　　1、出資期限（重點(diǎn)） 　?。?）普通出資期限 　　合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。分期出資的總期限取決于注冊資本的規(guī)模。 　　【例題2】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本為500萬美元，其中外國合營者認(rèn)繳出資額為300萬美元，中國合營者認(rèn)繳出資額為200萬美元。如果合營企業(yè)合同約定分三期繳付出資，則外國合營者第一期繳付的出資額應(yīng)不低于（

10、?。┤f美元。（2001年） 　　A．45 　　B．60 　　C．75 　　D．100 　　【答案】A 　　【例題3】甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，1997年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項(xiàng)中，表述正確的有（?。?。 （1998年） 　　A．在1997年5月1日，甲公司實(shí)收資本可以為零 　　B．在1997年8月1日，甲公司實(shí)收資本不得少于120萬美元 　　C．1997年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應(yīng)繳付出資200萬美元 　　D．在2000年5月1日，甲公司實(shí)收資

11、本不得少于800萬美元 　　【答案】ABD 　　【解析】（1）合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，是合營各方認(rèn)繳的出資額之和，而不是實(shí)際到位資金，因此選項(xiàng)A是正確的；（2）合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清，因此選項(xiàng)B是正確的；（3）注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊，因此選項(xiàng)D是正確的；（4）合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳納認(rèn)繳的出資額，但并沒有規(guī)定合同各方等量繳付出資，如果雙方的出資比例

12、相同，才會出現(xiàn)等量出資的情況，而題目并沒有說明合營各方的出資比例相同，因此選項(xiàng)C 是錯(cuò)誤的。 　?。?）特殊出資期限（收購價(jià)款的支付方式） 　　通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60％以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。 　　表5－1 出資期限的比較 ? 通過收購國內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者 兼并國有企業(yè)的兼并方 一次付清的 應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付 應(yīng)當(dāng)在兼并程序終結(jié)日一次付

13、清 分期付款的前提條件 經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 取得擔(dān)保 分期付款的首期付款金額 自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付的價(jià)款不得低于總金額的60％ 在兼并程序終結(jié)日支付的價(jià)款不得低于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交價(jià)款的50％ 分期付款的總期限 不得超過1年 不得超過3年 特殊規(guī)定 1、按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益； 2、控股的投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表 企業(yè)兼并的優(yōu)惠政策（98年多選題） 　　【例題4】香港甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該部分資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于1998年3月1日成立了一家中

14、外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價(jià)款為120萬美元。下列選項(xiàng)中，不符合我國法律規(guī)定的價(jià)款支付方式是（?。?。（1998年） 　　A．甲公司于1998年5月30日向乙公司一次支付120萬美元 　　B．甲公司于 1998年5月 30向乙公司支付0萬美元，1999年2月28日交付60萬美元 　　C．甲公司于 1999年2月28 日向乙公司一次支付120萬美元 　　D．甲公司于1998年8月30日向乙公司支付80萬美元，1999年8月30日支付40萬美元 　　【答案】BCD 　　【解析】 　?。?）通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)

15、月內(nèi)一次支付全部購買金，因此選項(xiàng)A符合法律規(guī)定。 　?。?）分期繳付出資時(shí)總期限不得超過1年，選項(xiàng)B中1年末（1999年2月28日）支付的價(jià)款只有50％。 　?。?）選項(xiàng)C中盡管1年末（1999年2月28日）支付了全部價(jià)款，但在分期繳付時(shí)前6個(gè)月支付的價(jià)款不得低于60％； 　?。?）選項(xiàng)D盡管前6個(gè)月支付的價(jià)款超過了60％，但總期限超過了1年。 　　【例題5】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價(jià)款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價(jià)款的下列方式中，不符合規(guī)定的有（?。?。（2002年）

16、 　　A．甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元 　　B．甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支付60萬美元 　　C．甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元 　　D．甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元 　　【答案】BCD 　　【解析】 　?。?）通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)一次支付全部購買金，因此選項(xiàng)A符合法律規(guī)定。 　　（2）分期繳付出資時(shí)總期限不得超過1年，選項(xiàng)B中1年末（2001年2月28日）

17、支付的價(jià)款只有50％。 　　（3）選項(xiàng)C中盡管1年末（2001年2月28日）支付了全部價(jià)款，但在分期繳付時(shí)前6個(gè)月支付的價(jià)款低于60％； 　?。?）選項(xiàng)D盡管前6個(gè)月支付的價(jià)款超過了60％，但總期限超過了1年。 　　2、未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任界定（P122） 　?。?）合營各方均違約 　　視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。 　?。?）一方違約，一方守約 　　外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動(dòng)退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)

18、月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。 　　【例題6】中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經(jīng)中方合營者催告1個(gè)月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有（?。?。 （2000年） 　　A．視同外方合營者自動(dòng)退出中外合資經(jīng)營企業(yè) 　　B．中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散中外合資經(jīng)營企業(yè) 　　C．中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)另找外方合營者 　　D．外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失 　　【答案】ABCD 　　3、同步問題（注意98年綜合題）（P122） 　　合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定

19、的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付的出資額比例分配收益。 　　4、控股問題（注意98年綜合題）（P122） 　　對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。 　　【例題7】國內(nèi)企業(yè)甲由國外投資者乙收購51％的股權(quán)于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，乙于2000年1月15日支付了購買股權(quán)總金額50％的款項(xiàng)，于2000年3月20日支付了購買股權(quán)總金額20％的款項(xiàng)，于2000年10

20、月5日支付了剩余的購買股權(quán)款項(xiàng)。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙公司取得丙控股權(quán)的時(shí)間是（?。?。（2001年） 　　A．1999年10月8日 　　B．2000年1月15日 　　C．2000年3月20日 　　D．2000年10月5日 　　【答案】D 　　三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本（P125） 　　1、注冊資本為合營各方認(rèn)繳的出資額之和，而非實(shí)際到位出資。 　　2、外國合營者的投資比例一般不得低于25％。 　　3、增加注冊資本的程序： 　　（1）合營各方協(xié)商一致； 　　（2）由董事會會議以特別決議方式通過； 　　（3）報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； 　　（4）向原工商登

21、記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 　　【例題8】中外合資經(jīng)營企業(yè)增加注冊資本，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，董事會會議通過后，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理注冊資本的變更登記手續(xù)即可。（?。? 　　【答案】× 　　4、投資總額與注冊資本的關(guān)系（重點(diǎn)掌握）（P125） 　　【解釋】投資總額如何決定注冊資本的規(guī)模是歷年考試的重點(diǎn)，考生應(yīng)把握兩點(diǎn)： 　?。?）三個(gè)特殊區(qū)位，如投資總額在300－420萬美元之間的，不再遵循50％的規(guī)定，而是一個(gè)固定的值。因此無論其投資總額是310萬美元還是410萬美元，其注冊資本均不得低于210萬美元； 　　（2）投資總額正好是分界點(diǎn)時(shí)如何處理。如投資總額為3000萬美元時(shí)，其

22、注冊資本不得低于1200萬美元。 　　【例題9】中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的，注冊資本至少應(yīng)有150萬美元。（　）（1998年） 　　【答案】× 　　【解析】投資總額在300萬美元以下的（含300萬），注冊資本應(yīng)占投資總額的70％。 　　【例題10】中國A公司與外國B公司合資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)。雙方約定：企業(yè)總投資額為3300萬美元，注冊資本為1100萬美元。雙方這一約定符合中國法律規(guī)定。（　）（2001年） 　　【答案】× 　　【解析】合營企業(yè)的投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。 　　【例題11】中國某公司擬與德國某公司合資

23、設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)。雙方可以約定以下條款：企業(yè)總投資額為400萬美元；注冊資本為220萬美元，其中，中方出資150萬美元，德方出資70萬美元，各方自企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳清。中德雙方這一約定符合法律規(guī)定。（　）（2000年） 　　【答案】√ 　　【解析】 　?。?）注冊資本（220萬美元）與投資總額（400萬美元）的關(guān)系符合法律規(guī)定：投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元； 　?。?）外國合營者的投資比例（31.8％）符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不得低于25％； 　?。?）合營各方的出資期限符合法律

24、規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。 　　【例題12】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1200萬美元，根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律規(guī)定，該中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本不得低于（?。┤f美元。（2002年） 　　A．500 　　B．480 　　C．450 　　D．400 　　【答案】A 　　【解析】合營企業(yè)的投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。 　　四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)（

25、P126） 　　1、組織形式 　?。?）所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司，但其組織機(jī)構(gòu)不包括股東會和監(jiān)事會。 　?。?）取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式均為有限責(zé)任公司；但未取得法人資格的，雙方的關(guān)系為合伙關(guān)系。 　　（3）外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。 　　【例題13】下列各項(xiàng)中，其組織形式只能為有限責(zé)任公司的外商投資企業(yè)是（?。?。 　　A．中外合資經(jīng)營企業(yè) 　　B．中外合作經(jīng)管企業(yè) 　　C．外資企業(yè) 　　D．外資企業(yè)在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu) 　　【答案】A 　　2、中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的會議制度 　　

26、股份有限公司與合營企業(yè)董事會的區(qū)別 項(xiàng)目 股份有限公司 中外合資經(jīng)營企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè) 董事會性質(zhì) 最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東大會，董事會是股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)， 企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會人數(shù) 5-19人 不得少于3人 不得少于3人 董事長的產(chǎn)生方式 由董事會全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生 由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長 由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長 會議頻率 每年至少召開兩次 每年至少召開一次 每年至少召開一次 董事任期 3年 4年 3年 會議召開條件

27、1/2以上的董事出席 2/3以上的董事出席 2/3以上的董事出席 董事會臨時(shí)會議 1/3以上的董事提議 1/3以上的董事提議 1/3以上的董事提議 董事不能親自出席時(shí) 只能書面委托其他董事，不能委托董事以外的他人 可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事 可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事 董事會決議 全體董事的過半數(shù)通過 特別事項(xiàng)由出席會議的董事一致通過 （1）一般決議由全體董事的過半數(shù)通過； （2）特別決議由出席會議的董事一致通過 　　【例題14】某中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會有9名董事，出席董事會會議的董事人數(shù)符合法定要求的是（?。?

28、 　　A．3名 　　B．4名 　　C．5名 　　D．7名 　　【答案】D 　　【解析】中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。 　　【例題15】根據(jù)我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，下列關(guān)于合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，不正確的有（?。?。 　　A．董事長既可由中方擔(dān)任，也可由外方擔(dān)任 　　B．董事長由一方擔(dān)任的，副董事長必須由他方擔(dān)任 　　C．董事長由一方擔(dān)任的，總經(jīng)理必須由他方擔(dān)任 　　D．董事長和副董事長由出資最多的一方擔(dān)任 　　【答案】CD 　　3、中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的特別決議（2002年調(diào)整）（P126）

29、　　合營企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議： 　?。?）合營企業(yè)章程的修改； 　?。?）合營企業(yè)的終止、解散； 　?。?）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少； 　　（4）合營企業(yè)的合并、分立。 　　【解釋】中外合資經(jīng)營企業(yè)經(jīng)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，可以減少注冊資本。因此，2002年教材對合營企業(yè)董事會的特別決議進(jìn)行了調(diào)整。 　　【例題16】根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，下列事項(xiàng)中，必須經(jīng)合營企業(yè)出席董事會會議的全體董事一致通過的有（?。?。（1999年，經(jīng)修改） 　　A．合營企業(yè)章程的修改 　　B．注冊資本的增加 　　C．利潤的分配

30、 　　D．合營企業(yè)的合并、分立 　　【答案】ABD 　　【解析】中外合資經(jīng)營企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，根據(jù)出資比例進(jìn)行利潤分配，因此無須董事會討論通過。 　　 　　五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理（P126-127） 　　1、物資采購權(quán) 　　有權(quán)自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買。 　　2、財(cái)務(wù)會計(jì)管理 　?。?）合營企業(yè)的下列文件、證件、報(bào)表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效： 　　① 合營各方的出資證明書； 　　② 合營企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表； 　?、?合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表。 　　【例題17】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，可以不經(jīng)

31、中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明即可有效的是（?。? 　　A．合營各方的出資證明書 　　B．季度會計(jì)報(bào)表 　　C．年度會計(jì)報(bào)表 　　D．企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表 　　【答案】B 　?。?）合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、主管財(cái)政機(jī)關(guān)、企業(yè)主管部門報(bào)送季度和年度會計(jì)報(bào)表，其中年度會計(jì)報(bào)表應(yīng)當(dāng)抄報(bào)原審批機(jī)關(guān)。 　　【例題18】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)按時(shí)向政府有關(guān)部門報(bào)送會計(jì)報(bào)表。下列部門中，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向其報(bào)送年度會計(jì)報(bào)表的有（　）。 　　A．物價(jià)部門 　　B．稅務(wù)部門 　　C．財(cái)政部門 　　D．審計(jì)部門 　　【答案】BC 　　3、合營企業(yè)董事

32、會會議研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等問題時(shí)，工會代表有權(quán)列席會議。（2003年新增） 　　六、中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓（1998年綜合題）（P127-128） 　　1、出資額的轉(zhuǎn)讓條件 　?。?）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意； 　?。?）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； 　?。?）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。 　　2、出資額的轉(zhuǎn)讓程序 　　（1）經(jīng)董事會會議通過； 　?。?）報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)； 　　（3）辦理變更登記手續(xù)。 　　【解釋】（1）在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓中

33、，如果合伙人之間相互轉(zhuǎn)讓全部或者部分出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，但無需同意。例如甲、乙、丙、丁成立合伙企業(yè)，如果合伙人甲將自己的出資全部轉(zhuǎn)讓給乙，（應(yīng)當(dāng)經(jīng)過乙的同意），但只需要通知合伙人丙、丁，不需要丙、丁的同意；（2）國內(nèi)甲企業(yè)和法國乙企業(yè)成立中外合資經(jīng)營企業(yè)，如果乙擬將自己的部分出資轉(zhuǎn)讓給甲或者將自己的全部出資轉(zhuǎn)讓給美國的丙，均需經(jīng)過甲企業(yè)的同意，而不是通知。 　　【例題19】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營一方轉(zhuǎn)讓出資額必須符合的條件有（?。?（2001年） 　　A．通知合營各方 　　B．經(jīng)合營各方同意 　　C．經(jīng)董事會會議通過 　　D

34、．經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 　　【答案】BCD 　　【解析】合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意，而非通知。 　　【例題20】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的中國合營者將其在合營企業(yè)中的出資額全部轉(zhuǎn)讓給另一中國公司的行為，在征得外國合營者同意，并經(jīng)合營企業(yè)董事會會議通過的情況下，即發(fā)生法律效力。（　） （1999年） 　　【答案】× 　　【解析】中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序：（1）申請出資額轉(zhuǎn)讓；（2）董事會審查決定；（3）報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；（4）辦理變更登記手續(xù)。在本題中，當(dāng)事人既沒有報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，也沒有辦理變更登記手續(xù)，因此出資額的轉(zhuǎn)讓行為不發(fā)生法律效力。 　　【例題21】根據(jù)中外合資經(jīng)

35、營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生下列事項(xiàng)時(shí)，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（?。?。（2002年） 　　A．增加注冊資本 　　B．聘任企業(yè)總經(jīng)理 　　C．在國際市場上購買機(jī)器設(shè)備 　　D．合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額 　　【答案】AD 　　【解析】（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)增加、減少注冊資本，由出席董事會會議的董事一致通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，并向原工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。（2）企業(yè)總經(jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請。（3）合營企業(yè)所需要的機(jī)器設(shè)備、原材料等，有權(quán)自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買，無須審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。（4）合營一方將其全部或者部分出資

36、額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)一方或第三者時(shí)，必須報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，辦理變更登記手續(xù)。 　　表5－3 出資額的轉(zhuǎn)讓 企業(yè)性質(zhì) 法律規(guī)定 合伙企業(yè) （1）外部轉(zhuǎn)讓：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人的一致同意。 （2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)的全部或者部分財(cái)產(chǎn) 份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 （3）合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。 有限責(zé)任公司 （1）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓出資。 （2）外部轉(zhuǎn)讓：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東的半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出

37、資，如果不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 中外合資經(jīng)營企業(yè) （1）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意； （2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； （3）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。 　　七、合營企業(yè)、合作企業(yè)的比較（P130） 　　【解釋】合營企業(yè)屬于"股權(quán)式"企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益；而合作企業(yè)屬于"契約式"企業(yè)，合作各方按照契約（合作合同）的約定承擔(dān)損益。 　　【例題22】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經(jīng)營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（?。?。 （

38、2000年） 　　A．合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25％，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制 　　B．合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益 　　C．合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格 　　D．合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資 　　【答案】BCD 　　【解析】 　　（1）在依法取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％； 　?。?）在不具備法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資比例不受25％的限制，但不是絕對地沒有限

39、制（具體要求由對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部確定），因此選項(xiàng)A的說法是錯(cuò)誤的。 　　八、中外合作企業(yè)董事會的特別決議（P132） 　　【例題23】根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列事項(xiàng)中，必須經(jīng)出席合作企業(yè)董事會會議的董事一致通過的有（　）。 　　A．合作企業(yè)章程的修改 　　B．注冊資本的增加或者減少 　　C．資產(chǎn)抵押 　　D．合作企業(yè)的合并、分立 　　【答案】ABCD 　　九、外國合作者先行回收投資的條件（1997年綜合題）（P134） 　　1、中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有； 　　2、對于稅前回收投資的，必須向財(cái)

40、政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)； 　　3、外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批； 　　4、外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。 　　【相關(guān)鏈接】合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。 　　【例題24】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是指（?。?/p>

41、。 （2000年） 　　A．企業(yè)行業(yè)主管機(jī)關(guān) 　　B．對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理機(jī)關(guān) 　　C．財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān) 　　D．企業(yè)登記機(jī)關(guān) 　　【答案】C 　　【例題25】某中外合作經(jīng)營企業(yè)合作合同規(guī)定：外方合作者以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資，占總出資額的60％，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占總出資額的40％；合作企業(yè)合作期內(nèi)所得收益首先全部用于償付外方出資，在外方出資償付完畢后的合作期限內(nèi)，合作雙方各按50％ 的比例分配收益；合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方合作者所有。下列各項(xiàng)中，符合有關(guān)法律規(guī)定的是（?。?。 　　A．合作合同違反法律規(guī)定，為無效合同 　　B．合作合

42、同顯失公平，應(yīng)變更為在合作期限內(nèi)按雙方出資比例分配收益 　　C．合作合同合法有效，合作企業(yè)可以登記為具有法人資格的有限責(zé)任公司 　　D．合作合同合法有效，合作企業(yè)必須登記為具有合伙性質(zhì)的企業(yè) 　　【答案】C 　　【解析】外商投資企業(yè)的出資方式有現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，該合作企業(yè)的出資方式合法；外方的出資占總出資額的60％，已符合外方出資占總出資額不得少于25％的法律規(guī)定；合作企業(yè)的外方投資者，法律允許其先行回收投資，但合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方合作者所有，該合同內(nèi)容合法有效；合作企業(yè)的法人資格，法律規(guī)定具有選擇性，所以C選項(xiàng)正確。

43、 　　十、外資企業(yè)（P136-137） 　　1、外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。（P136） 　　【例題26】根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)，由（?。┫?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請，并報(bào)送有關(guān)文件。 　　A．外國投資者 　　B．外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府 　　C．外國投資者通過外資企業(yè)所在地的市級或者市級以上人民政府 　　D．外國投資者通過其所在國的駐華機(jī)構(gòu) 　　【答案】B 　　2、外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)每月按照企業(yè)職工實(shí)發(fā)工資總額的2％撥交工會經(jīng)費(fèi)。（P137） 　　【例題27】某外資企業(yè)20

44、03年5月職工實(shí)發(fā)工資總額為100萬元人民幣，根據(jù)《外資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，5月份應(yīng)當(dāng)撥交工會經(jīng)費(fèi)（?。?。 　　A．1萬元 　　B．2萬元 　　C．5萬元 　　D．10萬元 　　【答案】B 　　3、外資企業(yè)儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10％，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊資本的50％時(shí)，可以不再提取。（P137） 　　【例題28】某外資企業(yè)2002年的稅后利潤為1000萬元人民幣，根據(jù)《外資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，其儲備基金的提取金額不得低于（?。?。 　　A．10萬元 　　B．50萬元 　　C．100萬元 　　D．250萬元 　　【答案】C 　　4、外資企業(yè)的職工有權(quán)建立

45、工會組織，開展工會活動(dòng)。企業(yè)研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等問題時(shí)，工會代表有權(quán)列席會議。（P137） 　　【例題29】根據(jù)外資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，外資企業(yè)的工會代表有權(quán)列席的本企業(yè)會議有（　）。 （2000年） 　　A．研究有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度的會議 　　B．研究有關(guān)企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方案的會議 　　C．研究有關(guān)勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)問題的會議 　　D．研究有關(guān)企業(yè)合并、解散的會議 　　【答案】AC 　　 　　案例分析題 　　【案例1】 　　1998年3月1日，某會計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合資企業(yè)）的委托，對該企業(yè)1997

46、年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會計(jì)師事務(wù)所指派的注冊會計(jì)師進(jìn)駐合資企業(yè)之后，了解到以下情況： 　　1、合資企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于1996年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： 　?。?）合資企業(yè)注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110 萬美元，占注冊資本的55％；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45％。 　?。?）甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司（下稱"丙企業(yè)"）的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。 　　

47、（3）合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于1997年9月30日之前繳付完畢。 　?。?）合資各方按出資比例進(jìn)行收益分配。 　?。?）合資企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。 　　合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派；甲公司與乙公司在簽訂合資合同的同時(shí)，亦簽訂了一份收購協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合資企業(yè)；收購價(jià)款總額為60萬美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余

48、24萬美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過有關(guān)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。 　　2、合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于1996年12月28 日向乙公司支付36萬美元，其余收購價(jià)款尚未支付。 　　3、在合資企業(yè)經(jīng)營期間，按照合資合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。截至1997年12月31日止，合資企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。 　　4、1998年2月，甲公司受東

49、南亞金融危機(jī)之影響，經(jīng)營發(fā)生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。 　　要求： 　　根據(jù)以上事實(shí)，請分別回答以下問題： 　?。?）合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？ 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？為什么？ 　　（3）甲公司現(xiàn)時(shí)可否在合資企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？ 　?。?）如果對截至1997年12月31日止合資企業(yè)稅后可分配利潤進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素， 甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)） 　　（5）如果甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司

50、，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？ 　?。?998年） 　　【案例1答案】 　?。?）合資各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清；合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：合資各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。 　?。?）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價(jià)格的方式符合規(guī)定。因

51、為，依照有關(guān)規(guī)定，外方投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)用于出資的，應(yīng)自外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金，但對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60％ 以上，并在1年內(nèi)付清全部購買金。 　　（3）甲公司現(xiàn)時(shí)不應(yīng)在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。因?yàn)椋M管合資合同規(guī)定甲公司出資比例占注冊資本的55％，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事?lián)味麻L，但是，依照有關(guān)規(guī)定，投資各方應(yīng)按實(shí)際繳付的投資額行使決策權(quán)，控股投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)投資的，在其付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。甲公司和乙公司在第一期出資認(rèn)繳完畢之后，甲公司實(shí)際繳付出

52、資僅為30萬美元，至1997年12月28日，加上甲公司支付的收購資產(chǎn)的購買金，也僅為66萬美元，而乙公司實(shí)際繳付80萬美元。在第一期出資認(rèn)繳完畢后，甲公司即使加上不符規(guī)定繳付的出資，也僅為86萬美元，而乙公司則實(shí)際繳付90 萬美元。故甲公司不應(yīng)取得合資企業(yè)的決策權(quán)。 　?。?）如果對截止1997年12月31日止的合資企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬元）。 　　【解析】 　?。?）乙的實(shí)際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資

53、10萬美元有效），甲的實(shí)際出資是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期出資20萬美元無效），按照90:66的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤=360×90/（90+66）=207.69（萬元）； 　　（2）如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤=360×90/（90+86）=184.09（萬元）。 　　（5）甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)： 　　 ①提出出資轉(zhuǎn)讓申請； 　　 ②經(jīng)合營他方同意，并經(jīng)董事會一致同意通過； 　　 ③報(bào)經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)

54、批準(zhǔn)； 　　 ④辦理變更登記手續(xù)。 　　【案例2】 　　某西方跨國公司（以下簡稱"西方公司"）擬向中國內(nèi)地投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃要點(diǎn)如下： 　　1、在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱"合營企業(yè)"）。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業(yè)中占60％的股權(quán)，并依據(jù)合營項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)

55、的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 　　2、在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱"合作企業(yè)"）。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70％，中方合作者出資額占注冊資本總額的30％。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資；中方合作者可用場地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利

56、潤以各占50％的方式分配；在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，但中國合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30％ 給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。 　　要求： 　　根據(jù)上述各點(diǎn)，請分別回答以下問題： 　?。?）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 　?。?）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 　?。?997年，經(jīng)修改） 　　【案

57、例2答案】 　?。?）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例符合國家有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的 2/5，該合營企業(yè)的注冊資本達(dá)到其投資總額的2/5。 　　（2）西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，按西方公司認(rèn)繳的出資額計(jì)算，其第一期出資應(yīng)不低于108萬美元。 　　（3）擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會

58、是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。 　　（4）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定。 　　（5）合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。 　?。?）西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計(jì)入合作企業(yè)的成本。 　?。?）西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，根?jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30％ 給予其補(bǔ)償，不符合有關(guān)規(guī)定。 第 15 頁 共 15 頁