外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定中的若干問題探討.doc

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心得體會/心得體會范文 外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定中的若干問題探討 　　隨著知識經(jīng)濟的迅速發(fā)展，人們的知識產(chǎn)權(quán)尤其是專利意識顯著增強，專利戰(zhàn)略在參與市場競爭中的作用日益突出，外觀設(shè)計專利侵權(quán)糾紛案件越來越多，但由于我國現(xiàn)行法律對外觀設(shè)計專利侵權(quán)如何判定規(guī)定的很少，給外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定帶來了一定的困難。筆者從事知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法工作以及專利維權(quán)法律工作多年，*結(jié)合工作實際就如何判定外觀設(shè)計專利侵權(quán)進行粗淺的探討。 　　一、外觀設(shè)計專利權(quán)保護范圍的確定 　　確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍是外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定比對時的首要工作。關(guān)于確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍我國專利法有專門的規(guī)定即“外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準。” 但這條規(guī)定過于原則，實際上圖片或照片中的內(nèi)容并不一定都受法律保護，圖片或照片中的內(nèi)容到底哪些受法律保護哪些不受法律保護，是非常值得探討的。 　　（一）如何排除公知在先設(shè)計內(nèi)容 　　外觀設(shè)計專利申請文件中的圖片或照片中的內(nèi)容是侵權(quán)判定比對時的依據(jù)，如果圖片或照片中有公知在先設(shè)計內(nèi)容，那么公知在先設(shè)計內(nèi)容就不受法律保護。我國的絕大部分外觀設(shè)計專利都是在已有外觀設(shè)計的基礎(chǔ)上改進的，雖然專利法條文中并未規(guī)定在進行外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定時，必須排除專利圖片或照片中的公知在先設(shè)計部分，但是，公知在先設(shè)計不是專利權(quán)人的智力成果，其屬于社會公眾的共同財富，已經(jīng)處于社會公眾欲得知就能得知的公開狀態(tài)，如果將這些公知在先設(shè)計也包括在專利權(quán)人的權(quán)利范圍內(nèi)，對公眾來說是不公平的，也會嚴重阻礙科學技術(shù)的進步和創(chuàng)新。所以，為保護社會公眾的利益，確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍時，應當首先區(qū)分出公知在先設(shè)計部分和具有獨創(chuàng)性的部分，將公知在先設(shè)計部分排除在專利權(quán)的保護范圍之外。在外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定中，被控侵權(quán)人可以利用公知在先設(shè)計進行抗辯，即主張被控侵權(quán)產(chǎn)品使用的是公知在先設(shè)計的設(shè)計方案或者與公知在先設(shè)計方案更為接近。如何排除公知在先設(shè)計內(nèi)容呢？筆者認為可這樣具體操作：審理人員應詢問權(quán)利人其專利中所包含的創(chuàng)新點，如被控侵權(quán)人能舉證證明權(quán)利人主張的創(chuàng)新點中有公知在先設(shè)計部分，就要從權(quán)利人主張的創(chuàng)新點中排除該部分，以權(quán)利人主張的創(chuàng)新點的剩余部分與被控侵權(quán)物進行侵權(quán)比對；如被控侵權(quán)人沒有舉證或能舉證但不能證明權(quán)利人主張的創(chuàng)新點中有公知在先設(shè)計部分，則應以權(quán)利人主張的創(chuàng)新點與被控侵權(quán)物進行侵權(quán)比對，對權(quán)利人未主張為創(chuàng)新點的部分和被控侵權(quán)人所舉證據(jù)足以證明不是創(chuàng)新的部分，可以認定為公知在先設(shè)計而予以排除。 　?。ǘ┤绾闻懦δ苄缘耐庥^設(shè)計的內(nèi)容 　　在知識產(chǎn)權(quán)法律制度中有這么一個理念，即由內(nèi)容所決定的形式或表達是惟一的，則這種形式或表達不受法律保護。這種理念反映在外觀設(shè)計專利制度中就是由技術(shù)功能本身所決定的形狀、結(jié)構(gòu)等外觀必須如此、是惟一的，則該形狀、結(jié)構(gòu)等外觀不受專利法保護。如汽車的輪胎是圓形的，但這種圓形是輪胎的功能所決定的，這種圓形任何時候都不受專利法保護。由于外觀設(shè)計是關(guān)于產(chǎn)品外表的具有裝飾性或藝術(shù)性的設(shè)計，設(shè)立外觀設(shè)計專利制度的目的就是保護產(chǎn)品外觀的裝飾性或藝術(shù)性。因此，在確定外觀設(shè)計專利的保護范圍時，應注意區(qū)分哪些是因產(chǎn)品的功能而決定的外觀特點，哪些是為產(chǎn)品的美觀而設(shè)計的部分，從而排除由產(chǎn)品的技術(shù)功能特征所決定的而不是為產(chǎn)品外觀產(chǎn)生美感而設(shè)計的內(nèi)容。也就是說，對于那些為了實現(xiàn)產(chǎn)品的技術(shù)功能所能采用的惟一外觀設(shè)計，應當排除在外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍之外。需注意的是，如果一種產(chǎn)品的外觀設(shè)計同時具有裝飾性和功能性的特征，則不應將其排除在專利權(quán)的保護范圍之外。在具體實踐中，被控侵權(quán)人如主張設(shè)計內(nèi)容是技術(shù)功能所決定而必須采取的惟一設(shè)計可以從技術(shù)角度說明或提供專家證明，而權(quán)利人如反對則可以從技術(shù)角度說明、提供專家證明或提供具體的反證，權(quán)利人提供反證即提供同類的產(chǎn)品還存在其他的外觀，這時，審理人員須注意的是權(quán)利人提供反證的這個產(chǎn)品其功能、效果必須與專利產(chǎn)品相同，防止實踐中有人為規(guī)避侵權(quán)而進行的變劣發(fā)明。 　?。ㄈ┡懦峭庥^設(shè)計的內(nèi)容 　　外觀設(shè)計專利保護的是產(chǎn)品的“外觀”而不是“內(nèi)觀”，外觀是能夠被觀察者從外部直接感知的產(chǎn)品的外表部分，對產(chǎn)品的內(nèi)部形狀、圖案，消費者一般看不見也不會予以注意，其不具有產(chǎn)品外表上的美感，因此不屬于專利法及其實施細則所指的外觀設(shè)計。同樣，其他非外觀設(shè)計要素，如產(chǎn)品的尺寸大小、所用材料等，因不具有外表上的美感，也應排除在外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍之外。筆者代理的也是蘇州中級人民法院受理的第一起專利侵權(quán)糾紛案件中，被控侵權(quán)人提出了被控侵權(quán)產(chǎn)品與原告專利有二十三處不同，但被控侵權(quán)人提的絕大數(shù)是產(chǎn)品“內(nèi)觀”不同、大小不同等，最后，蘇州中級人民法院仍然認定被控侵權(quán)人侵權(quán)成立。另外產(chǎn)品外觀上附有的商標、廠址等因素也不是侵權(quán)判定中考慮的因素 　　二、關(guān)于認定產(chǎn)品是否同類的標準問題 　　判斷產(chǎn)品外觀設(shè)計是否侵權(quán)，其前提條件是被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品應是相同或相似產(chǎn)品，只有屬于相同或相似產(chǎn)品，才能進行侵權(quán)判定，否則不能認定侵權(quán)成立。因此，如何判定是否屬于同類產(chǎn)品，成為外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定中的一個關(guān)鍵問題。實踐中，有兩種值得商榷的觀點：一是單純按照《國際外觀設(shè)計分類表》作為依據(jù)；二是不考慮《國際外觀設(shè)計分類表》中有關(guān)產(chǎn)品分類的依據(jù)，而依照產(chǎn)品的性能、用途、原料、形狀以及消費渠道等綜合因素來判斷。筆者認為，第一個觀點的好處是專利侵權(quán)審判中的認定標準方便、簡單、易行，同時也使侵權(quán)判定的標準與授權(quán)審查的標準保持了完全的一致；其壞處是不合理的改變了外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍，不利于制止仿制和混淆等侵權(quán)行為，有時對公眾造成不公平，造成這種弊端的根源是有些產(chǎn)品可以同時歸為不同的類別、有些實質(zhì)上的同類產(chǎn)品而《國際外觀設(shè)計分類表》卻歸為不同的類別。因此在認定是否屬于同類產(chǎn)品時，不應僅僅依據(jù)《國際外觀設(shè)計分類表》。第二種觀點是撇開《國際外觀設(shè)計分類表》來認定產(chǎn)品是否屬于同類，在有些時候確能公平的維護各方利益，但其任意性和主觀性也太強，割裂了專利授權(quán)審查標準與專利侵權(quán)判定標準之間的聯(lián)系，會在一定程度上損害專利的穩(wěn)定性，容易不適當?shù)臄U大專利的禁止權(quán)的效力范圍，損害社會公眾的利益。因此，筆者主張在認定是否屬于同類產(chǎn)品時，首先應當參照《國際外觀設(shè)計分類表》，盡可能保持專利侵權(quán)判斷與專利授權(quán)標準的一致性。其次，在認定是否屬于同類產(chǎn)品時，還應當依照產(chǎn)品的性能、用途以及是否會引起普通消費者對產(chǎn)品的混淆和產(chǎn)品的生產(chǎn)者之間是否會形成競爭關(guān)系等因素綜合考慮分析，如果使普通消費者產(chǎn)生了混淆，生產(chǎn)者之間會形成競爭關(guān)系，那么就應當認定為同類產(chǎn)品。筆者20XX年5月代理了一起外觀設(shè)計專利侵權(quán)糾紛案件，原告以被告生產(chǎn)的戶外配電箱侵犯自己的戶外配電箱外觀設(shè)計為由控告，但被告以在原告專利申請日以前通訊部門就有相同外觀的產(chǎn)品為由進行抗辯，而原告以通訊部門的該產(chǎn)品按照《國際外觀設(shè)計分類表》的規(guī)定與本案產(chǎn)品不同類為由進行反駁，被告能否以按照《國際外觀設(shè)計分類表》與本案產(chǎn)品不同類的產(chǎn)品進行已有公知技術(shù)抗辯呢？根據(jù)以上分析并且根據(jù)通訊部門的該產(chǎn)品與戶外配電箱性能、用途、產(chǎn)品混淆、競爭關(guān)系等因素綜合分析，原告以移動通訊部門的該產(chǎn)品按照《國際外觀設(shè)計分類表》的規(guī)定與本案產(chǎn)品不同類進行反駁是不能成立的。