外商投資企業(yè)法 d5

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1、第五章 外商投資公司法 [課前案例] 　　某紡織機(jī)械總公司(下稱中方)擬與英國LD公司(下稱外方)共同組建合資公司，雙方達(dá)到如下重要意向： 　1.合資公司投資總額380萬美元，注冊(cè)資本擬為200萬美元，其中，外方出資102萬美元，占總股本的51%，中方出資98萬美元，占總股本的49%。 　2.中方擬以其經(jīng)依法評(píng)估和有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)的機(jī)器設(shè)備，廠房、辦公樓和資金出資(其中辦公樓已為下屬公司貸款而作抵押)，外方擬以機(jī)器設(shè)備和美元鈔票出資。 　3.從合資公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營雙方分別分兩期繳付出資，其中：中方第一次出資為前述固定資產(chǎn)出資，折合為70萬美

2、元，在第三個(gè)月內(nèi)繳付，第二次出資為貨幣，為28萬美元，在6 個(gè)月內(nèi)繳付；外方第一次出資為貨幣；為12萬美元，在3個(gè)月內(nèi)繳付，第二次出資為機(jī)器設(shè)備，折合90萬美元，在6個(gè)月內(nèi)繳付。 　 4.合營公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)。股東會(huì)為合營公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)為合營公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)為合營公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 　 5.該合營公司經(jīng)營兩年后，經(jīng)董事會(huì)決定，合營公司繳納所得稅后的利潤(rùn)直接在合營雙方間分派，并請(qǐng)外國注冊(cè)會(huì)計(jì)師查帳驗(yàn)證。 　 6.合資公司合營期限為，合營期進(jìn)入第五年時(shí)，合營各方可按各自出資比例減少30%的注冊(cè)資本。

3、 　7.該合同雙方批準(zhǔn)發(fā)生爭(zhēng)議，合用外措施律。 　 　　思考題 　 1.在合資公司投資總額和股權(quán)比例不變的前提下， 注冊(cè)資本數(shù)額與否符合法律規(guī)定？按最低注冊(cè)資本規(guī)定，雙方出資應(yīng)作何調(diào)節(jié)？ 　2.合營各方出資的資產(chǎn)與否有不符合法律規(guī)定之處？ 并闡明理由。 　 3.中方?jīng)]有以土地使用權(quán)作價(jià)出資，土地使用權(quán)該如何解決？ 　4.合營各方分期認(rèn)繳出資的安排與否妥當(dāng)？為什么？ 　5.該合營公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立與否符合法律規(guī)定？為什么？ 　6.合營公司的利潤(rùn)分派與否合法？為什么？ 　7.合營各方商定合營期內(nèi)減少注冊(cè)資本30%的籌

4、劃與否合法？為什么？ 　8.發(fā)生爭(zhēng)議合用外措施律的商定與否合法？為什么？ 　　　　　　　　　　　第一節(jié) 　　中外合資經(jīng)營公司法 　　 一、中外合資經(jīng)營公司法概述 (一)中外合資經(jīng)營公司的概念 中外合資經(jīng)營公司(簡(jiǎn)稱合營公司)，是指外國的公司、公司和其她經(jīng)濟(jì)組織，根據(jù)中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，并按照投資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的公司。這種公司亦稱股權(quán)式合營公司，較多地應(yīng)用于投資多、技術(shù)性強(qiáng)、合伙時(shí)間長(zhǎng)的項(xiàng)目。 (二)中外合資經(jīng)營公司法 中外合資經(jīng)營公司法，是調(diào)節(jié)中外合資經(jīng)營

5、公司在設(shè)立、管理、經(jīng)營和終結(jié)過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 1979年7月1日第五屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過，1990年4月4日第七屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議《有關(guān)修改< 中華人民共和國中外合資經(jīng)營公司法>的決定修證》，3月15日對(duì)該法進(jìn)行第二次修正?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營公司法》及其實(shí)行條例，是中外合資經(jīng)營公司的重要法律根據(jù)。 　二、中外合資經(jīng)營公司的設(shè)立 (一)設(shè)立合營公司的條件 　　 1.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營公司，必須符合下列一項(xiàng)或多項(xiàng)規(guī)定： (1)采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理措施，能增長(zhǎng)產(chǎn)品品種， 提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)省能源和材料；(2)有助于技術(shù)改造，

6、能做到投資少、見效快、收益大；(3)能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增長(zhǎng)外匯投入；(4)能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。 　2.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營公司有下列狀況之一的，不予批準(zhǔn)： (1)有損中國主權(quán)的；(2)違背中國法律的； 3．不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)定的；(4)導(dǎo)致環(huán)境污染的； (5)簽定的合同、合同、章程顯屬不公平， 損害合營一方權(quán)益的。 (二)中外合資經(jīng)營公司的資本 　1.注冊(cè)資本與投資總額 　注冊(cè)資本是指為設(shè)立合營公司在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，是合營各方認(rèn)繳的出資額之和。注冊(cè)資本在法律上的意義是：(1)合營公司以自己的注冊(cè)資本承當(dāng)債務(wù)， 投資者以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公

7、司承當(dāng)責(zé)任。(2) 合營各方按各自在注冊(cè)資本中的比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。(3)合營公司在合營期內(nèi)不得減少注冊(cè)資本， 但可增長(zhǎng)。增長(zhǎng)注冊(cè)資本應(yīng)由合營公司董事會(huì)會(huì)議通過，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向原登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。 　 經(jīng)合營她方批準(zhǔn)，并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，合營一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其所有或部分出資額；合營一方轉(zhuǎn)讓其所有或部分出資額時(shí)，合營她方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營她方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。 　投資總額，是指合營各方在生產(chǎn)經(jīng)營中實(shí)際投入的資金總額，是合營公司實(shí)際所需要的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。在一般狀況下，投資總額超注冊(cè)資本，而其超過注冊(cè)資

8、本的資金，往往是由貸款所構(gòu)成的。因此，投資總額一般由注冊(cè)資本和公司借款所構(gòu)成。合營公司的注冊(cè)資本在投資總額中究竟應(yīng)當(dāng)占多大比例，才干避免太大風(fēng)險(xiǎn)，保證合營雙方的利益，是一種值得注意的問題。一般說，合營公司注冊(cè)資本占投資總額的比例，應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資總額的大小而有所不同：投資總額大，注冊(cè)資本所占投資總額的比例可以小某些；投資總額小，注冊(cè)資本所占投資總額的比例應(yīng)當(dāng)大某些。國家工商行政管理局發(fā)布的《有關(guān)中外合資經(jīng)營公司注冊(cè)資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》中，明確了合營公司注冊(cè)資本與投資總額的比例，其重要內(nèi)容為：(1)投資總額在300萬美元如下的(含300萬)，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；(2)投資總

9、額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元如下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元；(3)投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的， 注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元如下的，注冊(cè)資本不得低于500萬美元；(4)投資總額在3000萬美元以上的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600 萬美元如下的，注冊(cè)資本不得低于1200萬美元。 2.比資比例 出資比例是指合營各方在注冊(cè)資本中所占的份額。合營各方在合營公司中擁有股權(quán)的大小，是通過出資比例表達(dá)

10、出來的。出資比例越大，經(jīng)營管理控制權(quán)也越大。為此，某些發(fā)展中國家為了維護(hù)本國公司利益，都作出了外資不得超過49%的規(guī)定。 國內(nèi)為了增進(jìn)改革開放，更有助于吸引外資，對(duì)外方投資比例的上限來作規(guī)定，而僅規(guī)定了下限，即：在合營公司的注冊(cè)資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。 3.出資方式 出資方式是指合資各方以何種方式出資入股。按有關(guān)法律的規(guī)定，合營各方可如下列方式出資： 鈔票出資。鈔票出資也就是貨幣出資， 是國際上合營公司普遍采用的方式。外方投資者以鈔票出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，按繳款當(dāng)月國家發(fā)布的外匯牌價(jià)折算。中方投資者可使用人民幣繳付出資。中外投資者任何一方

11、均不得以合營公司的名義獲得貸款作為出資，也不得以合營公司或合營她方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。 實(shí)物出資。實(shí)物出資一般是以機(jī)器設(shè)備、原材料、建筑物、廠房等作為投資。中外投資者用作投資的實(shí)物，必須為自己所有，且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，并應(yīng)當(dāng)出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或其她物料，必須符合下列各項(xiàng)條件：（1）為合營公司生產(chǎn)所必不可少的；（2）中國不能生產(chǎn)，雖能生產(chǎn)，但價(jià)格過高或在技術(shù)性能和供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的；（3）作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其她物料當(dāng)時(shí)國際市場(chǎng)價(jià)格。 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資。工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)都屬無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。作為外國合營者出資

12、的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列條件之一：（1）能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的；（2）能明顯改善既有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的；（3）能明顯節(jié)省原材料、燃料、動(dòng)力的。合營各方以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資，必須是合營者自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備或其她物料，工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)經(jīng)中國合營者的公司主管部門審查批準(zhǔn)，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 場(chǎng)地使用權(quán)。提供場(chǎng)地使用權(quán)是中國合營者投資的方式之一。如果場(chǎng)地使用權(quán)未作為中國合營者投資的一部分，合營公司應(yīng)向中國政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)。如果場(chǎng)地使用權(quán)作為中國合營者投資的，其

13、作價(jià)的金額應(yīng)與獲得同類場(chǎng)地使用權(quán)應(yīng)繳納的使用費(fèi)相似。 4.出資期限 根據(jù)1987年12月30日國務(wù)院批、1988年1月1日對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部、國家工商行政管理局發(fā)布的《中外合資經(jīng)營公司合營各方出資的若干規(guī)定》的規(guī)定，合營各方應(yīng)當(dāng)在合同中商定出資的期限，并按商定期限繳清各自的出資。 合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的， 合資各方的每一次出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%， 并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。合資各方未能在上述期限內(nèi)繳付出資的， 視合營公司為自動(dòng)解散，合營公司批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。 合

14、營各方繳付第一期出資后，超過合同規(guī)定的其她任何一期出資期限3個(gè)月，仍未出資或出資局限性的， 工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)會(huì)同原審批機(jī)關(guān)發(fā)出告知，規(guī)定合營各方在1個(gè)月內(nèi)繳清出資； 如未按上述告知期限繳清出資的，原審批機(jī)構(gòu)有權(quán)撤銷批準(zhǔn)證書。 合營一方未按合同規(guī)定如期繳付出資的，即構(gòu)成違約。守約方可催違約方在1個(gè)月內(nèi)繳清出資。如違約方逾期仍未繳清的， 視其自動(dòng)退出合營公司。守約方可依法規(guī)定違約補(bǔ)償由此導(dǎo)致的損失。 合營各方繳付出資額后，應(yīng)由中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證。出具驗(yàn)資報(bào)告后，由合營公司據(jù)以發(fā)給出資證明書。 (三)合營公司的設(shè)立程序 根據(jù)國內(nèi)法律、法規(guī)規(guī)定，設(shè)立合營公司的程序如下

15、： 1.立項(xiàng)申請(qǐng)與審批 在中國境內(nèi)設(shè)立合營公司，一方面應(yīng)由中國合營者向公司主管部門呈報(bào)擬與外國合營者設(shè)立合營公司的項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告。上述文獻(xiàn)給公司主管部門審查批準(zhǔn)并轉(zhuǎn)報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，合營各方才干進(jìn)行正式談判，并編制可行性研究報(bào)告，簽訂合營公司合同、合同和章程。 2.設(shè)立合營公司申請(qǐng)與審批 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營公司，由中國合營者向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送下列文獻(xiàn)：(1)設(shè)立合資公司的申請(qǐng)書。(2)合營各方編制的可行性研究報(bào)告，即對(duì)合資項(xiàng)目在技術(shù)上和經(jīng)濟(jì)上與否可行的論證文獻(xiàn)。(3) 設(shè)立合營公司的合同、合同和章程。合同是合營各方對(duì)某些要點(diǎn)和原則達(dá)到一致意見的文獻(xiàn)：合同是

16、合資雙方就互相權(quán)利和義務(wù)關(guān)系達(dá)到一致的文獻(xiàn)；章程是合資雙方共同確認(rèn)的公司的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理措施等事項(xiàng)的文獻(xiàn)。(4)合營各方委派的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事人選名單。(5)中方公司的主管部門及所在地的省、 自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)設(shè)立該合資公司簽訂的意見。 以上各方文獻(xiàn)制作完畢后，送有關(guān)審批機(jī)構(gòu)審批。 國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門是申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營公司的審批機(jī)構(gòu)。但凡具有如下條件的，國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門可委托有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國務(wù)院有關(guān)部局(如下簡(jiǎn)稱受托機(jī)構(gòu))審批：(1)投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)， 中國合營者的資金來源已貫徹的。(2)不需要國家增撥原材料，不影響

17、燃料、動(dòng)力、運(yùn)送、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。受托機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立合營公司后，應(yīng)當(dāng)報(bào)國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案，并由國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。 審批機(jī)構(gòu)自接到中國合營者按規(guī)定報(bào)送的所有文獻(xiàn)之日起，3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)如發(fā)現(xiàn)文獻(xiàn)有不當(dāng)之處，可規(guī)定修改，直到符合規(guī)定為止，否則不予批準(zhǔn)。 3.設(shè)立中外合資經(jīng)營公司的登記 1.登記的申請(qǐng)。合營公司在收到國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門頒發(fā)的批準(zhǔn)證書后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)向登記主管機(jī)關(guān)提出辦理開業(yè)登記的申請(qǐng)。國家工商行政管理局或各級(jí)地方工商行政管理機(jī)關(guān)是合資公司申請(qǐng)開業(yè)登記的主管機(jī)關(guān)。合營公司申請(qǐng)開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)提交如下

18、文獻(xiàn)：(1)國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門頒發(fā)的批準(zhǔn)證書。(2)合營各方簽訂的合同和章程。(3)資金信用證明、 驗(yàn)資證明或資金擔(dān)保。(4)公司重要負(fù)責(zé)人的身份證明。(5)住所和使用場(chǎng)合使用證明。(6)其她有關(guān)文獻(xiàn)、證件。 合營公司登記注冊(cè)的重要事項(xiàng)有：名稱、住所、 經(jīng)營范疇、法定代表人、經(jīng)營方式、注冊(cè)資本、經(jīng)營期限、分支機(jī)構(gòu)等。 2.登記的核準(zhǔn)。登記主管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到合營公司的登記申請(qǐng)后30天內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或不予核準(zhǔn)登記的決定。合營公司核準(zhǔn)登記后，就可領(lǐng)取《公司法人營業(yè)執(zhí)照》，憑營業(yè)執(zhí)照可開立銀行帳戶、刻制公章，辦理納稅登記等。合營公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后即告成立，獲得中國法人資格，其

19、合法權(quán)益受法律保護(hù)。國家對(duì)合營公司不實(shí)行國有化和征收，在特殊狀況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，對(duì)合營公司可以依法律程序?qū)嵭姓魇?，并予以相?yīng)補(bǔ)償。 三、中外合資經(jīng)營公司的組織機(jī)構(gòu) (一)中外合資經(jīng)營公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 1.董事會(huì)的法律地位 董事會(huì)是合營公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，其職權(quán)是按合營公司章程的規(guī)定，討論決定合資公司的一切重大問題，其中涉及：公司 發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方案、收支預(yù)算、利潤(rùn)分派、勞動(dòng)工資，以及公司高檔管理人員的任命和解雇等。 2.董事會(huì)的構(gòu)成 董事會(huì)人數(shù)由各方協(xié)商擬定，但不得少于3人。 董事由合營各方按分派名額委 派，任期為4年

20、，經(jīng)委派可連任。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng) 1人，副董事長(zhǎng)1至2人，由合資各方協(xié)商擬定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。 董事長(zhǎng)是合營公司的法定代表人。 3.董事會(huì)的會(huì)議 董事會(huì)會(huì)議每年至少召開一次。由董事長(zhǎng)召集并主持。經(jīng) 1/3以上董事建議，可召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。舉辦董事會(huì)會(huì)議的地方，一般應(yīng)在公司章程中擬定的法定地址舉辦。 4.董事會(huì)的議事規(guī)則 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事出席方能議事； 有關(guān)經(jīng)營中的問題采用簡(jiǎn)樸多數(shù)即過半數(shù)通過或采用2/3多數(shù)通過的規(guī)則； 有關(guān)章程修改、公司終結(jié)或解散、注冊(cè)資金增長(zhǎng)或轉(zhuǎn)讓、與其她經(jīng)濟(jì)組織合并等重大問題，采用全體董事一致通過方可決策的規(guī)則。

21、 　(二)中外合資經(jīng)營公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu) 合營公司在董事會(huì)之下設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)、負(fù)責(zé)公司平常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人， 其她高檔管理人員若干人。總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會(huì)計(jì)師等均由董事會(huì)任命或聘任，中國公民和外國公民都可擔(dān)任。一般總會(huì)計(jì)師由中國公民擔(dān)任。 合營公司實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會(huì)的各項(xiàng)決策，組織領(lǐng)導(dǎo)平常經(jīng)營管理工作，對(duì)外代表公司，對(duì)內(nèi)任免下屬人員，行使董事會(huì)授予的職權(quán)。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。 四、中外合資經(jīng)營公司的經(jīng)營管理 (一)合營公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理 　1.合營公司的籌劃。

22、 合營公司有權(quán)在合營合同規(guī)定的經(jīng)營范疇和生產(chǎn)規(guī)模內(nèi)，自行擬定生產(chǎn)經(jīng)營籌劃，并為實(shí)現(xiàn)這畢生產(chǎn)經(jīng)營籌劃，可自主籌措、運(yùn)用資金，同其她公司簽訂經(jīng)濟(jì)合同。合營公司主管部門和各級(jí)籌劃部門，不得對(duì)合營公司下達(dá)指令性生產(chǎn)經(jīng)營籌劃。 　2.合營公司的物資購買。 合營公司在批準(zhǔn)經(jīng)營范疇內(nèi)所需的機(jī)器設(shè)備、原材料、燃料、配套運(yùn)送工具等和有權(quán)自行決定在國內(nèi)外直接購買。但在同等條件下，應(yīng)盡量先在中國購買。合營公司在國內(nèi)購買物資的價(jià)格，除國家另有規(guī)定外，應(yīng)與國內(nèi)公司同等看待，并以人民幣支付。 3.合營公司的產(chǎn)品銷售。 合營公司的產(chǎn)品按批準(zhǔn)的合同和章程規(guī)定的比例，可以在中國銷售

23、，也可以在國際市場(chǎng)上銷售。合營公司的產(chǎn)品，屬于中國急需的或中國需要進(jìn)口的，可以在中國國內(nèi)市場(chǎng)銷售為主。合營公司在中國國內(nèi)銷售的產(chǎn)品，除經(jīng)國家物價(jià)管理部門批準(zhǔn)，可以參照國際市場(chǎng)價(jià)格定價(jià)的以外，應(yīng)執(zhí)行國家規(guī)定價(jià)格，實(shí)行按質(zhì)論價(jià)，收取人民幣。 中國政府鼓勵(lì)合營公司向國外銷售產(chǎn)品。合營公司出口產(chǎn)品的價(jià)格，由合營公司自行制定，報(bào)公司主管部門備案。有些產(chǎn)品需經(jīng)國家外貿(mào)部門統(tǒng)一協(xié)調(diào)平衡價(jià)格的，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 (二)合營公司的財(cái)務(wù)、利潤(rùn)分派、外匯管理 　合營公司應(yīng)執(zhí)行國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，根據(jù)中國有關(guān)的法律和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，制定適合本公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，并報(bào)本地財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備

24、案。合營公司會(huì)計(jì)采用國際通行的權(quán)責(zé)發(fā)生制和借貸記帳法。 合營公司的下列文獻(xiàn)、證件、報(bào)表、需經(jīng)中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證和出具證明：(1)合營各方的出資證明書；(2)合營公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)表；(3)合營公司清算的會(huì)計(jì)報(bào)表。 合營公司根據(jù)國家有關(guān)稅收法律和行政法規(guī)的規(guī)定，可以享有減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。 合營公司的稅后利潤(rùn)按下列順序分派：(1) 支付各項(xiàng)補(bǔ)償金、違約金、滯納金、罰息、罰款；(2)彌補(bǔ)公司此前年度的虧損；(3)提取儲(chǔ)藏基金、公司發(fā)展基金、職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金；(4) 向投資者分派利潤(rùn)。 　合營公司稅后利潤(rùn)中可向出資人分派的利潤(rùn)，按照合營公司各方出資比例進(jìn)行分派

25、。 合營公司應(yīng)憑營業(yè)執(zhí)照在國家外匯管理機(jī)關(guān)容許經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的銀行或其她金融機(jī)構(gòu)開立外匯帳戶。合營公司有關(guān)外匯事宜，應(yīng)遵循中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例辦理。 (三)合營公司的勞動(dòng)管理 合營公司可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要，自行擬定其機(jī)構(gòu)設(shè)立和人員編制；自行招收、招聘經(jīng)營管理人員和職工，通過考核，擇優(yōu)錄取。合營公司實(shí)行勞動(dòng)合同制，職工的工資水平由董事會(huì)擬定，并根據(jù)公司經(jīng)濟(jì)效益逐漸加以調(diào)節(jié)。 五、中外合資經(jīng)營公司的期限、解散和清算 (一)合營公司的經(jīng)營期限 合營公司的合營期限，可以按不同行業(yè)，不同狀況商定。有的行業(yè)的合營公司，可以商定合營期限，也可以不商定合營期限。

26、 根據(jù)《中外合資經(jīng)營公司法實(shí)行條例》和對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合伙部經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的《中外合資經(jīng)營公司合營期限暫行規(guī)定》對(duì)合營公司的合營期限又作了具體的規(guī)定。 1.應(yīng)當(dāng)商定經(jīng)營期限的行業(yè)有： (1)服務(wù)性行業(yè)，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、 出租汽車、彩擴(kuò)、洗像、維修、征詢等；(2) 從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；(3)從事資源勘察開發(fā)的；(4)國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的；(5)法律、法規(guī)規(guī)定需要商定合同期限的。 　除以上法律規(guī)定的之外，屬國家鼓勵(lì)舉辦的合營公司，雙方可以在合同中商定合營期限，也可以不商定合營期限。 　2.合營公司商定合營期限的，如合營各方需要延長(zhǎng)合營期限的，可在距

27、合營期滿6個(gè)月前，向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。 審批機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自接到合營公司申請(qǐng)書之日起1個(gè)月內(nèi)予以批復(fù)。 (二)合營公司的解散 合營公司發(fā)生下列狀況之一時(shí)解散：(1)合營期限屆滿。(2)公司嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。(3)一方不履行合同、 合同和章程規(guī)定的義務(wù)。(4)公司因自然災(zāi)害、 戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營。(5)公司未達(dá)到經(jīng)營目的，又無發(fā)展前程。(6)合營公司合同、章程所規(guī)定的其她解散因素已經(jīng)浮現(xiàn)。 合營公司發(fā)生上述第(2)至第(6)項(xiàng)狀況時(shí)，由董事會(huì)提出解散申請(qǐng)書，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并向工商管理部門辦理注銷登記手續(xù)。在上述第(3)項(xiàng)狀況下，不履行合營公司合同、合

28、同、 章程規(guī)定義務(wù)的一方，應(yīng)對(duì)合營公司由此導(dǎo)致的損失負(fù)補(bǔ)償責(zé)任。 (三)合營公司的清算 　 合營公司在宣布解散時(shí)，董事會(huì)應(yīng)提出清算的程序、原則和清算委員會(huì)人選名字，報(bào)公司主管部門審核并監(jiān)督清算。 　清算委員會(huì)的成員一般從合營公司的董事中選任，董事不能擔(dān)任或不適合擔(dān)任清算委員會(huì)時(shí)，可聘任在中國注冊(cè)的會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。審批機(jī)構(gòu)覺得必需，可派人進(jìn)行監(jiān)督。 清算委員會(huì)的重要任務(wù)是：(1)對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)， 債權(quán)債務(wù)進(jìn)行全面清查，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄。(2) 提出財(cái)產(chǎn)作價(jià)和計(jì)算的根據(jù)。(3)制定清算方案，提請(qǐng)董事會(huì)議通過后執(zhí)行。 在清算期間，清算委員會(huì)代表合營公司起訴和應(yīng)訴。

29、合資公司的清算工作結(jié)束后由清算委員會(huì)提出清算結(jié)束報(bào)告，報(bào)請(qǐng)董事會(huì)會(huì)議通過后，報(bào)原審批機(jī)構(gòu)，并向原公司登記管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。 合營公司的其所有財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，除合營公司合同、章程另有規(guī)定外，按照合營各方出資比例進(jìn)行分派。 　　 第二節(jié) 中外合伙經(jīng)營公司法 一、中外合伙經(jīng)營公司法概述 (一)中外合伙經(jīng)營公司的概念和特性 中外合伙經(jīng)營公司亦稱契約式合營公司。它是由外國公司、公司和其她經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、公司或者其她經(jīng)濟(jì)組織，根據(jù)中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方通過合伙經(jīng)營公

30、司合同商定各自的權(quán)利和義務(wù)的公司。 中外合伙經(jīng)營公司與中外合資經(jīng)營公司相比較，具有如下特性： 1.合營公司屬于股權(quán)式的合營，投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧。而合伙公司屬于契約式的合營，通過簽訂合同具體擬定各方的權(quán)利和義務(wù)。 　2.合營公司的組織形式一般為有限責(zé)任公司，具有中國法人資格的公司。而合伙公司可以舉辦具有中國法人資格的公司，也可以舉辦不具有中國法人資格的公司。 3.合營公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)是董事會(huì)及其領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。合伙公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，可以采用董事會(huì)制，也可以采用聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以采用委托管理制。

31、 4.合營公司只有在依法終結(jié)時(shí)，外國合營者才干收回自己的資本，在合營公司的存續(xù)期間內(nèi)，外國合營者是不能收回自己的資本的。而合伙公司中的外國合伙者一定條件下可以先行回收投資。 5.合營公司是在毛利潤(rùn)扣除所得稅和按規(guī)定提取各項(xiàng)基金后，將凈利潤(rùn)按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分派。而合伙公司是按合同商定方式和比例分派利潤(rùn)，可以采用凈利潤(rùn)提成、產(chǎn)品提成等分派方式。 (二)中外合伙經(jīng)營公司法 　中外合伙經(jīng)營公司法，是調(diào)節(jié)中外合伙經(jīng)營公司在設(shè)立、管理、經(jīng)營和終結(jié)過程中所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 1988年4月13日七屆人大第一次會(huì)議通過了《中華人民共和國中外合伙經(jīng)營公司法》，該法于10月31

32、日經(jīng)九屆全國人大常委會(huì)十八次會(huì)議作了修正，本法及其她具體法規(guī)是中外合伙經(jīng)營公司的重要法律根據(jù)。 　　 二、中外合伙公司的設(shè)立、期限和終結(jié) (一)合伙公司的設(shè)立 　1.設(shè)立合伙公司的條件 　根據(jù)《中外合伙經(jīng)營公司法》的規(guī)定，國家鼓勵(lì)舉辦的合伙公司是：(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合伙公司；(2)技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合伙公司。 　2.設(shè)立合伙公司的程序 (1)由中國合伙者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文獻(xiàn) (2)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。審批機(jī)關(guān)自收到所有文獻(xiàn)之日起45 日內(nèi)決定與否批準(zhǔn)。 (3)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。 審批機(jī)關(guān)審批后頒發(fā)批準(zhǔn)證書，合伙公司應(yīng)自接到批準(zhǔn)證書之日起30

33、天內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。并在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照30日內(nèi)，向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。 (二)合伙公司的期限 合伙公司的期限由中外合伙者協(xié)商擬定，并在合伙公司合同中明確。合伙公司期限屆滿，各作各方協(xié)商批準(zhǔn)規(guī)定延長(zhǎng)合伙期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)， 闡明原合伙公司合同執(zhí)行狀況，延長(zhǎng)合期限的因素，同步報(bào)送合伙各方就延長(zhǎng)的期限內(nèi)各方的權(quán)力、義務(wù)等事項(xiàng)所達(dá)到的合同。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自按到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)，決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合伙期限的，合伙公司憑批準(zhǔn)文獻(xiàn)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆滿后的第一天起計(jì)算。 (三)合伙公

34、司的終結(jié) 根據(jù)《中外合伙經(jīng)營公司法》及其實(shí)行細(xì)則的規(guī)定，合伙公司終結(jié)的因素重要有如下幾項(xiàng)： 1.合伙期限屆滿： 2.合伙公司發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營； 3.中外合伙者一方或者數(shù)方不履行合伙公司合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合伙公司無法繼續(xù)經(jīng)營。 4.合伙公司合同、章程中規(guī)定的其她解散因素已經(jīng)浮現(xiàn)； 5.合伙公司違背法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。 上述第2項(xiàng)、第4項(xiàng)所列情形發(fā)生，應(yīng)當(dāng)由合伙公司的董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)作出決定，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。上述第3 項(xiàng)所列情形下，不履行合伙公司合同、章程規(guī)定義務(wù)的中外合

35、伙者一方或者數(shù)方，應(yīng)當(dāng)對(duì)履行合同的她方因此遭受的損失承當(dāng)補(bǔ)償責(zé)任。履行合同的一方或者數(shù)方有權(quán)向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，解散合伙公司。 　三、中外合伙經(jīng)營公司的組織形式與管理機(jī)構(gòu) (一)合伙公司的組織形式 　根據(jù)《合伙公司法》的規(guī)定：合伙公司符合中國法律有關(guān)法人條件規(guī)定的依法獲得中國法人資格。獲得法人資格的組織形式一般為有限責(zé)任公司。 　對(duì)不具有法人資格的公司，可根據(jù)中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承當(dāng)民事責(zé)任。 (二)合伙公司的組織機(jī)構(gòu) 1. 董事會(huì)制。 具有法人資格的合伙公司，一般實(shí)行董事會(huì)制。董事會(huì)是合伙公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合伙公司的重大問題。董事會(huì)制實(shí)行

36、董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，董事會(huì)決定任命或聘任總經(jīng)理負(fù)責(zé)合伙公司的平常管理工作，總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。 　 2.聯(lián)合管理制。 聯(lián)合管理制是不具有法人資格的合伙公司常采用的管理方式。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)由合伙各方的代表構(gòu)成，是合伙公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)中的主任和副主任，分別由雙方合伙者擔(dān)任。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或聘任總經(jīng)理負(fù)責(zé)合伙公司的平常管理工作，總經(jīng)理對(duì)聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。 3.委托管理制。 委托管理制是合伙公司委托合伙一方或合伙者以外的第三方對(duì)合伙公司進(jìn)行管理的管理方式。合伙公司如委托中方或外方一方管理的，須經(jīng)中外合伙者各方批準(zhǔn)，并以受托方全面負(fù)責(zé)公司的

37、經(jīng)營管理，合伙她方不得參與公司經(jīng)營活動(dòng)。合伙公司如委托第三方經(jīng)營管理的，須經(jīng)董事會(huì)或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致批準(zhǔn)，并與受托方簽訂委托管理合同，由受托方獨(dú)立行使公司經(jīng)營管理權(quán)。合伙公司成立后，改為委托中外合伙者以外第三人經(jīng)營管理的，屬公司重大變更，須連同第三方的資信證明文獻(xiàn)，一并報(bào)審批機(jī)構(gòu)審批，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 四、中外合伙經(jīng)營公司的投資方式 中外合伙者的投資或提供的合伙條件可以是鈔票、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其她財(cái)產(chǎn)權(quán)利。這些出資方式中前幾種已在合營公司的出資方式中作過簡(jiǎn)介，這里簡(jiǎn)樸簡(jiǎn)介一下其她財(cái)產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)國內(nèi)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，其她財(cái)產(chǎn)權(quán)

38、利重要指：全民所有制公司的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)等。 合伙公司的出資過程比較靈活、簡(jiǎn)便。合伙各方的出資不必折算為貨幣形式，不必對(duì)合伙各方的投資或合伙條件計(jì)算出資額和各方的出資比例。合伙各方只須在合同中擬定各方的合伙條件即可。中外合伙者的投資或提供的合伙條件，由中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師或有關(guān)機(jī)構(gòu)驗(yàn)證并出具證明。 中外合伙者應(yīng)根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定及合伙公司合同的商定，如期履行繳足投資、提供合伙條件的義務(wù)；逾期不履行的，由審批機(jī)構(gòu)和工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定解決。 五、中外合伙經(jīng)營公司收益分派、虧損風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)及投資回收。 (一)合伙公司的

39、收益分派和虧損風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) 中外合伙經(jīng)營公司的分派方式和提成比例，應(yīng)當(dāng)在合同中加以商定。在利潤(rùn)分派上，合同當(dāng)事人既可以實(shí)行利潤(rùn)提成也可以實(shí)行產(chǎn)品提成。至于提成比例，根據(jù)具體狀況，合伙各方既可商定在合同期限內(nèi)按一定比例實(shí)行提成，也可商定在合伙期間的一定期期按某種比例提成，在此外的時(shí)期按別的比例提成。 (二)合伙公司外方先行回收投資 根據(jù)《中外合伙經(jīng)營公司法》及其實(shí)行細(xì)則的規(guī)定，外國合伙者在合伙期限內(nèi)可以申請(qǐng)按下列方式先行回收其投資：(1) 在按照投資或者提供合伙條件進(jìn)行分派的基本上，在合伙公司合同中商定擴(kuò)大外國合伙者的收益分派比例；(2) 經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合伙者在合

40、伙公司繳納所得稅前回收投資；(3) 經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其她回收投資方式。 (三)外商先行回收投資的法定條件 根據(jù)《中外合伙經(jīng)營公司法》及其實(shí)行細(xì)則的規(guī)定，外國合伙者在合伙期限內(nèi)先行回收投資應(yīng)符合下列法定條件：(1) 中外合伙經(jīng)營者在合伙公司合同中商定合伙期滿時(shí)，合伙公司的所有固定資產(chǎn)免費(fèi)歸中國合伙者所有(2)對(duì)于稅前回收投資的， 必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；(3) 中外合伙者應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定和合伙公司合同的商定，對(duì)合伙公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任；(4)外國合伙者提出先行回收投資的申請(qǐng)， 并具體闡明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)

41、機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批(5) 外國合伙者應(yīng)在合伙公司的虧損彌補(bǔ)之后，才干先行回收投資。 　 第三節(jié) 外資公司法 一、外資公司法概述 (一)外資公司的概念和特性 外資公司亦稱外商獨(dú)資經(jīng)營公司。它是指外國的公司、公司和其她經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，根據(jù)中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，所有資本由外國投資者投資的公司。 外資公司的特點(diǎn)有如下幾點(diǎn)： 1.外資公司是根據(jù)中國法律規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的法人公司。 2.外資公司的所有資本均由外國投資者投資，并由外國投資者經(jīng)營管理。 3.外資公司不涉及外國

42、公司和其她經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。 (二)外資公司法的概念 外資公司法是調(diào)節(jié)外資公司在設(shè)立、管理、經(jīng)營、終結(jié)過程中所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它涉及《中華人民共和國外資公司法》(10月31 日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)修正)、《中華人民共和國外資公司法實(shí)行細(xì)則》(1990年12月12日)發(fā)布以及其她法律、法規(guī)。 二、外資公司的設(shè)立、終結(jié)和清算 (一)外資公司的設(shè)立 1.設(shè)立外資公司的條件 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資公司必須具有一種前提：即必須有助于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，可以獲得明顯的經(jīng)濟(jì)效益。同步，還須符合下列二個(gè)條件之一：

43、(1)采用先進(jìn)技術(shù)和裝備，從事新產(chǎn)品開發(fā)， 節(jié)省能源和原材料，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，可以替代進(jìn)口。(2) 年出口產(chǎn)品的產(chǎn)值達(dá)到當(dāng)年所有產(chǎn)品產(chǎn)值的50％以上，實(shí)現(xiàn)外匯收支平衡或有余的。 嚴(yán)禁設(shè)立外資公司的行業(yè)有：新聞、出版、廣播、電影、國內(nèi)商業(yè)、對(duì)外貿(mào)易、保險(xiǎn)、郵電通信、中國政府規(guī)定嚴(yán)禁設(shè)立的其她行業(yè)。 　 限制設(shè)立外資公司的行業(yè)有：公用事業(yè)、交通運(yùn)送、房地產(chǎn)、信托投資、租賃。 對(duì)于申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資公司有損中國主權(quán)、危及中國國家安全、違背中國法律、也許導(dǎo)致環(huán)境污染的，中國政府不予批準(zhǔn)。 2.設(shè)立外資公司的程序 設(shè)立外資公司的具體環(huán)節(jié)是：(1) 先向擬設(shè)立外資

44、公司所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上人民政府提交報(bào)告。 (2) 通過外資公司所在地縣級(jí)或縣級(jí)以上政府向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。并報(bào)送申請(qǐng)書、可行性研究報(bào)告、章程等。 (3)審批機(jī)構(gòu)自接到申請(qǐng)之日起90天內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。 如予批準(zhǔn)就發(fā)給批準(zhǔn)證書。 (4)外國投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30 天內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。并在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后的30天內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。 3.外資公司的終結(jié) 根據(jù)《外資公司法》的規(guī)定，外資公司有下列情形之一的，應(yīng)予終結(jié)：(1)經(jīng)營期限屆滿(2)經(jīng)營不善、嚴(yán)重虧損，外國投資者決定解散(3)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失， 無法繼續(xù)

45、經(jīng)營(4)破產(chǎn)(5)違背中國法律、法規(guī)、危害社會(huì)公共利益依法解散事由已經(jīng)浮現(xiàn)。 外資公司如存在上述第(2)項(xiàng)、第(3)項(xiàng)、第(6) 項(xiàng)所列情形，應(yīng)當(dāng)自行提交終結(jié)申請(qǐng)書，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)作出核準(zhǔn)的日期為公司的終結(jié)日期。 (二)外資公司的清算 外資公司終結(jié)后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，外資公司除因破產(chǎn)或者依法撤銷而予終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)之日起15日內(nèi)對(duì)外公示告知債權(quán)人，并在終結(jié)公示發(fā)出之日起15日內(nèi)提出清算程序，原則和清算委會(huì)人選，報(bào)審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算。 清算委員會(huì)應(yīng)由外資公司的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表構(gòu)成，并聘任中國的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師等參與。

46、 外資公司清算結(jié)束，應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。 外資公司因破產(chǎn)終結(jié)的，參照中國法律、法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行清算。外資公司被依法解散的，根據(jù)中國有關(guān)規(guī)定進(jìn)行清算。 　三、 外資公司的組織形式、注冊(cè)資本與出資方式 　 (一)外資公司的組織形式 根據(jù)《外資公司法》及其實(shí)行細(xì)則的規(guī)定，外資公司的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可覺得其她責(zé)任形式。外資公司為有限責(zé)任公司的，外國投資者以其認(rèn)繳的出資額為限，外資公司以其所有資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。外資公司為其她責(zé)任形式的，外國投資者對(duì)公司的責(zé)任合用有關(guān)中國法律和法規(guī)的規(guī)定。 (二)外資公司的注冊(cè)資本

47、 外資公司的注冊(cè)資本是指為設(shè)立外資公司在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額即外國投資者認(rèn)繳的所有出資額。外資公司的注冊(cè)資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊(cè)資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國的有關(guān)規(guī)定，目前參照中外合資經(jīng)營公司的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 外資公司在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本。外資公司注冊(cè)資本的增長(zhǎng)、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資公司將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓、須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。 (三)外資公司的出資方式 　1.外國投資者的出資方式。外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以有用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等

48、作價(jià)出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其她外商投資公司獲得的人民幣利潤(rùn)出資。 外國投資者以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的，該機(jī)器設(shè)備必須符合下列規(guī)定：(1)外資公司生產(chǎn)所必需的(2)中國不能生產(chǎn)的，或者雖能生產(chǎn)，但在技術(shù)性能或者供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的。 外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資時(shí)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列規(guī)定：(1)外國投資者自己所有的(2)能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者出口適銷產(chǎn)品的。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國際上一般的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過外資公司注冊(cè)資本的20％。 (四)外資公司的出資期限 外國投資者繳付

49、出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資公司申請(qǐng)書和外資公司章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。 其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15%， 并應(yīng)當(dāng)在外資公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。 　 外國投資者未能在外資公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳付第一期出資的，或者無合法理由逾期30天不繳付其她各期出資的，外資公司批準(zhǔn)證書即自動(dòng)失效。外資公司應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳清營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公示。 外國投資者有合法理由規(guī)定延期出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)

50、批準(zhǔn)，并報(bào)工商行政管理機(jī)關(guān)備案。 　 四、外資公司的經(jīng)營管理 (一)生產(chǎn)經(jīng)營管理 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，對(duì)外資公司在中國市場(chǎng)銷售其產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)根據(jù)批準(zhǔn)的銷售比例進(jìn)行。如果外資公司超過批準(zhǔn)的銷售比例在中國市場(chǎng)銷售其產(chǎn)品，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。其她有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營籌劃、購買物資、銷售產(chǎn)品等方面與合營公司有大體相似的自主權(quán)。 (二)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外資公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國法律、法規(guī)和財(cái)政機(jī)關(guān)的規(guī)定，建立財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，并報(bào)其所在地財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。 (三)勞動(dòng)管理 外資公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)在中國境內(nèi)雇用職工并簽訂勞動(dòng)合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明雇傭、解雇、報(bào)酬、福利、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)等事項(xiàng)。 外資公司應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)職工的業(yè)務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)，建立考核制度，使職工在生產(chǎn)、管理技能方面可以適應(yīng)公司的生產(chǎn)等發(fā)展需要。