經(jīng)濟(jì)法課件：第四章 企業(yè)形態(tài)的選擇與識別

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1、第四章 企業(yè)形態(tài)的選擇與識別第一個問題：企業(yè)形態(tài)的分類 1、內(nèi)資企業(yè)：國有企業(yè)、集體企業(yè)、股份合作企業(yè)、私營企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司、個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、其他企業(yè) 2、港、澳、臺商投資企業(yè)：合資經(jīng)營、合作經(jīng)營、獨(dú)資經(jīng)營 3、外商投資企業(yè)：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)第一個問題：企業(yè)形態(tài)的分類 國際通行的企業(yè)分類方法：按照出資形式和承擔(dān)責(zé)任形式不同分為公司、合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)。個人獨(dú)資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別個人獨(dú)資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別 1個人獨(dú)資企業(yè)僅能以個人出資設(shè)立；個體工商戶則可以是一個自然人設(shè)立，也可以是家庭出資設(shè)立。2個人獨(dú)資企業(yè)，投資人以其個人

2、財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；僅在企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，屬家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。個人獨(dú)資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別個人獨(dú)資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別 3依據(jù)的法律不同。個人獨(dú)資企業(yè)依照個人獨(dú)資企業(yè)法設(shè)立，個體工商戶依照民法通則、城鎮(zhèn)個體工商戶管理暫行條例及其實施細(xì)則的規(guī)定設(shè)立。4個人獨(dú)資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)，性質(zhì)上屬于非法人組織，具有團(tuán)體人格的組織體屬性。個體工商戶則不采用企業(yè)形式。不具有組織體的屬性。公司的魅力所在公司的魅力所在第一個

3、問題第一個問題 公司的經(jīng)典定義公司的經(jīng)典定義 傳統(tǒng)的公司法理論認(rèn)為，公司是一種營利性社團(tuán)法人。從對公司的這一經(jīng)典解釋來看，公司的概念需要由三個要素構(gòu)成：即獨(dú)立的人格；個人結(jié)合的社團(tuán)；以營利為目的。一、公司的人格性 (一)公司的權(quán)利能力 公司一經(jīng)設(shè)立并經(jīng)核準(zhǔn)登記而有效成立后，即取得法人資格，享有權(quán)利能力。公司的權(quán)利能力從公司成立時起至公司消滅時終止。在此期間，公司與自然人一樣取得了享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。(二)公司的行為能力 公司的行為能力是指公司能夠以自己的意志和名義獨(dú)立從事民事活動，實施民事法律行為，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。(三)公司的責(zé)任能力 公司具有獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力

4、。公司的責(zé)任能力當(dāng)然是其權(quán)利能力和行為能力的必然邏輯延伸。二、公司的社團(tuán)性 第一，公司的成員由多數(shù)股東構(gòu)成。第二，公司的社團(tuán)性有利于規(guī)模經(jīng)濟(jì)的形成。第三，公司的社團(tuán)性有利于分散投資風(fēng)險。三、公司的營利性 利潤最大化體現(xiàn)了傳統(tǒng)公司法股東至上的原則，在這一原則之下，股東投資企業(yè)就是為了獲取回報。因此，公司企業(yè)存在的最高目標(biāo)就是追求利潤最大化，以最大限度地滿足股東的回報要求。這種回報的形式表現(xiàn)為兩種方式：一是股利的分配；二是剩余財產(chǎn)的分配。公司的魅力所在公司的魅力所在第二問題第二問題 公司的特征公司的特征 一、集中管理 二、有限責(zé)任 三、股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓 四、公司的永久存在例題 2004年公司甲有股東

5、A、B、C，2008年新加股東D、E、F，2004年公司債務(wù)由誰償還？公司法人人格否認(rèn)制度 公司法人人格否認(rèn)，是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點(diǎn)第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點(diǎn) 股份公司與有限責(zé)任公司的相同點(diǎn) 第一、都具有企業(yè)法人地位 第二、投資者都可以表現(xiàn)為是股東，具有股東權(quán) 第三、都有一套內(nèi)部權(quán)力制衡的法人治理機(jī)構(gòu) 第四、對外承擔(dān)有限責(zé)任第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點(diǎn)第二個問題：公司制企

6、業(yè)的基本特點(diǎn) 股份公司與有限責(zé)任公司的不同點(diǎn) 第一、成立的方式不同 第二、資本的表現(xiàn)形式不同 第三、公司股東人數(shù)不同 第四、公司規(guī)模的大小不同 第五、公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離程度不同 第六、公司的開放程度不同第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點(diǎn)第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點(diǎn) 一人公司與國有獨(dú)資公司 相同點(diǎn)：第一、均按公司法設(shè)立，有法人資格 第二、股東均承擔(dān)有限責(zé)任 第三、股東人數(shù)只有一人第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點(diǎn)第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點(diǎn) 不同點(diǎn)：第一、出資人性質(zhì)不同 第二、公司章程的制定機(jī)關(guān)不同 第三、內(nèi)部權(quán)力機(jī)構(gòu)不同 第四、注冊資本數(shù)額要求不同 第五、監(jiān)事會及職工參與程度不同 第

7、六、法律對它們的監(jiān)管程度不同一人公司 一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人公司在理論上可劃分為形式意義上的一人公司和實質(zhì)意義上的一人公司。形式意義上的一人公司，指的是設(shè)立時股東即為一人，或者設(shè)立時股東為二人以上但在存續(xù)過程中由于出資和股份的轉(zhuǎn)讓、繼承、贈予等原因而至股東僅剩一人的公司，前者稱為設(shè)立時的一人公司，后者稱為存續(xù)中的一人公司；實質(zhì)意義上的一人公司，則是指公司股東在人數(shù)上為復(fù)數(shù)，但實質(zhì)上只有一人為“真正的股東”，其余股東僅是掛名股東而已，多存在于家族企業(yè)之中。一人公司 特征：1、股東的唯一性。2、資本的單一性。3、責(zé)任的有限性。4、公司治理結(jié)構(gòu)的

8、特殊性。5、規(guī)制的嚴(yán)格性。一人公司防弊措施 1、一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。2、最低注冊資本和法定資本制：一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。3、投資人的限制：一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司；另外，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司?？偨Y(jié)：法人不受該款限制?？偨Y(jié)：法人不受該款限制。一人公司防弊措施 4、設(shè)立：一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。5、組織機(jī)構(gòu)：一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東

9、作出本法第三十八條第一款所列決定也就是股東會的主要權(quán)利事項時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司?？偨Y(jié)：一人公司可以三會全無?？偨Y(jié)：一人公司可以三會全無。6、財產(chǎn)混同時的股東連帶責(zé)任：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。舉證責(zé)任舉證責(zé)任倒置。倒置。第三個問題：公司制企業(yè)與個人獨(dú)第三個問題：公司制企業(yè)與個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的差異性資企業(yè)、合伙企業(yè)的差異性投資主體的差異性企業(yè)名稱上的差異性企業(yè)財產(chǎn)權(quán)的差異性內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置的差異性資本制度的差異性：對外承擔(dān)責(zé)任的差異性：合伙企業(yè)的優(yōu)、劣勢分析合伙企業(yè)的優(yōu)、劣勢分析 優(yōu)勢：優(yōu)勢：與個人

10、獨(dú)資企業(yè)相比較，合伙企業(yè)可以從眾多的合伙人處籌集資本，合伙人共同償還債務(wù)，減少了銀行貸款的風(fēng)險，使企業(yè)的籌資能力有所提高；與個人獨(dú)資企業(yè)相比較，合伙企業(yè)能夠讓更多投資者發(fā)揮優(yōu)勢互補(bǔ)的作用，比如技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)、土地和資本的合作，并且投資者更多，事關(guān)自己切身利益，大家共同出力謀劃，集思廣益，提升企業(yè)綜合競爭力；與一般公司相比較，由于合伙企業(yè)中至少有一個負(fù)無限責(zé)任，使債權(quán)人的利益受到更大保護(hù)，理論上來講，在這種無限責(zé)任的壓力下，更能提升企業(yè)信譽(yù)；與一般公司相比較，理論上來講，合伙企業(yè)盈利更多，因為合伙企業(yè)交的是個稅而不是企業(yè)所得稅，這也是其高風(fēng)險成本的收益 合伙企業(yè)的優(yōu)、劣勢分析合伙企業(yè)的優(yōu)、劣勢分

11、析 劣勢劣勢 由于合伙企業(yè)的無限連帶責(zé)任，對合伙人不是十分了解的人一般不敢入伙；雖說連帶責(zé)任在理論上來講有利于保護(hù)債權(quán)人，但在現(xiàn)實生活中操作起來往往不然。第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資者在法律要求上的差異者在法律要求上的差異投資者對企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險承擔(dān)上的差異性投資者對企業(yè)出資形式上的差異性投資者對投資份額的退出轉(zhuǎn)讓上的差異性投資者對提供設(shè)立法律文件上的差異性第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資者在法律要求上的差異者在法律要求上的差異 新公司法第143條規(guī)定了四種公司可以收購本公司股份的情形，具體是：（一）減少（一）減少公司注冊公司注冊資本；資

12、本；（二）與持有本公司股份的其它公司合并（二）與持有本公司股份的其它公司合并的；的；（三）將股份獎勵給本公司職工；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)Γㄋ模┕蓶|因?qū)蓶|大會股東大會作出的公司合并、作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。分立決議持異議，要求公司收購其股份的。第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資者在法律要求上的差異者在法律要求上的差異實踐中常見的問題：合伙人之間的權(quán)利認(rèn)知錯位第二、設(shè)立的公司制企業(yè)中，投資人在經(jīng)營中將公司財產(chǎn)與家庭或個人財產(chǎn)混為一體，招致公司人格的喪失，失去“有限責(zé)任”的保護(hù)。第三、公司的實際出資人與公司登記股東不一致

13、。第四、公司注冊資本虛假。第五、公司治理結(jié)構(gòu)不科學(xué)、不規(guī)范第五個問題：對各類企業(yè)形態(tài)及經(jīng)第五個問題：對各類企業(yè)形態(tài)及經(jīng)營規(guī)模的識別營規(guī)模的識別 1、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的查閱。第一、從營業(yè)執(zhí)照的名稱進(jìn)行分析。第二、從營業(yè)執(zhí)照所記載的事項來分析。超范圍經(jīng)營的法律效力問題？不要盲目相信資本。資產(chǎn)與資本？第三、從營業(yè)執(zhí)照是否進(jìn)行年檢進(jìn)行分析第五個問題：對各類企業(yè)形態(tài)及經(jīng)第五個問題：對各類企業(yè)形態(tài)及經(jīng)營規(guī)模的識別營規(guī)模的識別 2、企業(yè)登記檔案的調(diào)閱 登記檔案材料的有關(guān)內(nèi)容 第一、企業(yè)名稱及其變更材料 第二、經(jīng)營范圍及其變更材料 第三、企業(yè)法定代表人及其變更材料 第四、經(jīng)營地址及其變更材料 第五、經(jīng)營期限及其變更材料 第六、企業(yè)是否受到工商處罰的材料 第七、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立及其變更材料