《國際經(jīng)濟(jì)法》重點知識司考真題與案例國際技術(shù)貿(mào)易法.docx

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第七章 國際技術(shù)貿(mào)易法（知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)） 一、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)——《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs） 國民待遇原則 優(yōu)先權(quán)原則 臨時性保護(hù)原則 保護(hù)的獨立性原則 最低標(biāo)準(zhǔn)原則 強制許可原則 【真題】（2006年卷一第43題－單選） 【真題】（2009年卷一第42題－單選） （二）伯爾尼公約 基本原則 客體范圍 權(quán)利內(nèi)容 保護(hù)期 伯爾尼 公約 雙國民待遇、 自動保護(hù)、 獨立性 寬：文學(xué)藝術(shù)、演繹作品、實用藝術(shù)品、工業(yè)品外觀設(shè)計 2項精神權(quán)利 8項經(jīng)濟(jì)權(quán)利 嚴(yán)格的權(quán)利限制 一般為50年 攝影和實用藝術(shù)品25年 作者國籍標(biāo)準(zhǔn)：公約成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民； 作品國籍標(biāo)準(zhǔn)：非公約成員國國民，其作品只要是在任何一個成員國出版，或在一個成員國和非成員國同時出版 【真題】（2003年卷一第674題－多選） 【真題】（2004年卷一第46題－單選） （三）★★★ TRIPs 主要內(nèi)容（巴黎公約、伯爾尼公約、羅馬公約、華盛頓公約） 注意： 1．工業(yè)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)和著作權(quán)國際保護(hù)的根本區(qū)別：工業(yè)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)意味著締約國有受理其他締約國國民工業(yè)產(chǎn)權(quán)申請的義務(wù)，但是否授權(quán)須根據(jù)其國內(nèi)立法個案審查；著作權(quán)國際保護(hù)則意味著享有國民待遇的 一旦創(chuàng)作完成，在所有締約國自動獲得著作權(quán)保護(hù)。 2．TRIPS 協(xié)議的特點：（1）首次規(guī)定最惠國待遇原則；（2）提高知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平；（3）首次規(guī)定執(zhí)法程序（民事、行政和刑事程序） 具體： 1知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則——國民待遇和最惠國待遇（首次）、最低保護(hù)原則、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)與社會福利原則 2．知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的七種客體： （1）版權(quán)：客體包括計算機程序、有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編；內(nèi)容包括電影作品的出租權(quán) （2）商標(biāo)：首次下定義、7年可續(xù)展、對馳名商標(biāo)絕對保護(hù)且擴(kuò)大適用于服務(wù)標(biāo)記 （3）專利：可強制許可、（動植物新品種、疾病的診斷和治療方法、外科手術(shù)的方法） （4）集成電路布圖設(shè)計——保護(hù)[含有（布圖設(shè)計）的集成電路）的物品]，期限10年] （5）地理標(biāo)志； （6）工業(yè)品外觀設(shè)計； （7）未披露信息。 3．知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的執(zhí)法措施 （1）民事和行政措施：程序公平公正 （2）刑事措施：商業(yè)規(guī)模的故意假冒商標(biāo)或盜版 （3）臨時措施：侵權(quán)發(fā)生之初制止侵權(quán)繼續(xù)及防止銷毀證據(jù)，有權(quán)責(zé)令請求保全者提供擔(dān)保，如果申請保全者合理期限內(nèi)未發(fā)起案件程序，可應(yīng)被申請人的要求應(yīng)撤銷臨時措施 （4）邊境措施：海關(guān)中止放行有證據(jù)被懷疑的侵權(quán)商品 4.中國的邊境措施：①收貨人或發(fā)貨人可向海關(guān)申報知識產(chǎn)權(quán)備案，備案10年有效可續(xù)展；權(quán)利人充分舉證并提供擔(dān)保，可請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物，也可申請訴前財產(chǎn)保全；海關(guān)認(rèn)定侵權(quán)可以沒收 【真題】（2002年卷一第100題－不定選） 【真題】根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，下列哪些選項應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)法律的保護(hù)？（2006年卷一第85題—多選） A．獨創(chuàng)性數(shù)據(jù)匯編 　　B．動植物新品種 C．計算機程序及電影作品的出租權(quán) 　　D．疾病的診斷方法 【真題】（2007年卷一第45題－單選） 【真題】（2010年卷一第41題）B （四）技術(shù)轉(zhuǎn)讓法 國際許可證協(xié)議的主要種類：獨占、排他、普通許可證協(xié)議 【真題】 單選---- （2010）41.關(guān)于版權(quán)保護(hù)，下列哪一選項體現(xiàn)了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》對《伯爾尼公約》的補充？（?。? 　　A.明確了攝影作品的最低保護(hù)期限 　　B.將計算機程序和有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編列為版權(quán)保護(hù)的對象 　　C.增加了對作者精神權(quán)利方面的保護(hù) 　　D.無例外地實行國民待遇原則 　　【答案】B 　　【考點】TRIPs對《伯爾尼公約》的補充 　　【解析】選項A錯誤。根據(jù)《伯爾尼公約》的規(guī)定，攝影作品和實用美術(shù)作品的最低保護(hù)期為作品完成后25年。該項內(nèi)容已經(jīng)在《伯爾尼公約》中明確了，不屬于補充內(nèi)容。 　　選項B正確。在版權(quán)保護(hù)方面，TRIPs對《伯爾尼公約》的補充表現(xiàn)在兩個方面：在保護(hù)客體方面，將計算機程序和有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編列為版權(quán)保護(hù)對象；在權(quán)利內(nèi)容方面，增加了計算機程序和電影作品的出租權(quán)。 　　選項C錯誤?！恫疇柲峁s》對作者精神權(quán)利給予了保護(hù)，不屬于補充內(nèi)容。 　　選項D錯誤。國民待遇原則規(guī)定在TRIPs第3條，依該條規(guī)定，在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，在遵守《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》或《關(guān)于集成電路的知識產(chǎn)權(quán)條約》中各自規(guī)定的例外的前提下，每一成員給予其他成員國民的待遇不得低于給予本國國民的待遇。TRIPs在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面提供的國民待遇仍然是有例外的。 （2009）42.根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》，關(guān)于優(yōu)先權(quán)，下列哪一選項是正確的？（?。? 　　A.優(yōu)先權(quán)的獲得需要申請人于“在后申請”中提出優(yōu)先權(quán)申請并提供有關(guān)證明文件 　　B.所有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)均享有相同期間的優(yōu)先權(quán) 　　C.“在先申請”撤回，“在后申請”的優(yōu)先權(quán)地位隨之喪失 　　D.“在先申請”被駁回，“在后申請”的優(yōu)先權(quán)地位隨之喪失 　　答案：A 　　解析：本題考核《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則。 　　選項A正確。優(yōu)先權(quán)的獲得并不是自動的，需要申請人于在后申請中提出優(yōu)先權(quán)申請并提供有關(guān)證明文件。 　　選項B錯誤。發(fā)明專利和實用新型專利為12個月，外觀設(shè)計和商標(biāo)為6個月。 　　選項C、D錯誤。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第4條規(guī)定，如果后來提出申請時，在先的申請已被撤回、放棄或駁回，而沒有提供公眾審閱，也沒有遺留任何未定的權(quán)利，并且如果在先的申請尚未成為請求優(yōu)先權(quán)的根據(jù)，則應(yīng)按照本款第（2）項規(guī)定在本同盟同一個國家內(nèi)就在先的申請的同樣主題所提出的后來申請應(yīng)認(rèn)為是第一次申請，其申請日應(yīng)為優(yōu)先權(quán)期限的開始日。此后，在先的申請就不得作為請求優(yōu)先權(quán)的根據(jù)。據(jù)此可知，在先申請的撤回、放棄或駁回不一定影響該申請的優(yōu)先權(quán)地位。 （2008年）43.根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》，關(guān)于商標(biāo)所有人轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，下列哪一選項是正確的？ 　　A.必須將該商標(biāo)與所屬業(yè)務(wù)同時轉(zhuǎn)讓 　　B.可以將該商標(biāo)與所屬業(yè)務(wù)同時轉(zhuǎn)讓 　　C.不能將該商標(biāo)與所屬業(yè)務(wù)同時轉(zhuǎn)讓 　　D.可以通過強制許可形式轉(zhuǎn)讓 　　答案：B 　　解析：根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第21條規(guī)定，各成員可對商標(biāo)的許可和轉(zhuǎn)讓確定條件，與此相關(guān)的理解是，不允許商標(biāo)的強制許可，且注冊商標(biāo)的所有權(quán)人有權(quán)將商標(biāo)與該商標(biāo)所屬業(yè)務(wù)同時或不同時轉(zhuǎn)讓。因此，正確答案是B. （2008年四川）43.根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的國民待遇原則，若該公約某成員國國民的發(fā)明在其本國獲得了專利保護(hù)，關(guān)于該發(fā)明在其他成員國的待遇，下列哪一選項是正確的？ 　　A.該發(fā)明在其他成員國也獲得專利保護(hù) 　　B.該發(fā)明在其他成員國也獲得版權(quán)保護(hù) 　　C.該發(fā)明應(yīng)按其他成員國的法律規(guī)定來確定是否獲得專利保護(hù) 　　D.其他成員國對該發(fā)明應(yīng)給予發(fā)明者本國所給予的相同水平的保護(hù) 　　答案：C 　　解析：根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，保護(hù)國按本國法律對外國國民提供保護(hù)，即根據(jù)成員國自己的法律規(guī)定來確定是否對外國國民提供保護(hù)。因此，本題的正確答案是C. （2007）45.中美兩國都是世界貿(mào)易組織成員。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》對中美兩國均適用。據(jù)此，下列哪一選項是正確的？ 　　A.中國人在中國首次發(fā)表的作品，在美國受美國法律保護(hù) 　　B.美國人在美國注冊但未在中國注冊的非馳名商標(biāo)，受中國法律保護(hù) 　　C.美國人僅在美國取得的專利權(quán)，受中國法律的保護(hù) 　　D.中美兩國均應(yīng)向?qū)Ψ絿业臋?quán)利人提供司法救濟(jì)，但以民事程序為限 　　答案：A 　　解析：根據(jù)伯爾尼公約確立的國民待遇原則，我國公民在我國首次發(fā)表的作品，在美國同樣受到法律的保護(hù)。所以A正確。根據(jù)巴黎公約確定的獨立原則，同一商標(biāo)在不同成員國所受的保護(hù)相互獨立，申請和注冊商標(biāo)的條件，由成員國法律確定。所以，美國人在美國注冊未在中國注冊的馳名商標(biāo)，并不能當(dāng)然受到中國法律的保護(hù)。所以B項錯誤。巴黎公約確定了專利權(quán)的優(yōu)先權(quán)原則。已在巴黎公約聯(lián)盟一成員國提出專利申請的人，在規(guī)定期限內(nèi)，享有在其他成員國提出申請的優(yōu)先權(quán)。但是并不是在一國申請取得專利之后，在其他成員國就當(dāng)然取得專利權(quán)。因為巴黎聯(lián)盟國家的國民向成員國申請的專利，與在其他成員國或非成員國就同一發(fā)明所取得的專利權(quán)是相互獨立的。法律 教育 網(wǎng) 所以C錯誤。TRIPS協(xié)議要求成員應(yīng)在國內(nèi)法中規(guī)定對權(quán)利人的救濟(jì)程序，救濟(jì)程序包括民事和行政程序。 （2006）43.根據(jù)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的《巴黎公約》，下列哪種說法是正確的？ 　　A.《巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則適用于一切工業(yè)產(chǎn)權(quán) 　　B.《巴黎公約》關(guān)于馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)是對成員國商標(biāo)權(quán)保護(hù)的最高要求 　　C.《巴黎公約》的國民待遇原則不適用于在我國海南省設(shè)有住所的非該公約締約國國民 　　D.對于在北京農(nóng)展館舉行的農(nóng)業(yè)產(chǎn)品國際博覽會上展出的產(chǎn)品中可以取得專利的發(fā)明，我國給予臨時保護(hù) 　　答案：D. 　　解析：《巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則并不適用于一切工業(yè)產(chǎn)權(quán)，它只適用于發(fā)明專利、實用新型、外觀設(shè)計和商品商標(biāo)。故A錯誤；《巴黎公約》關(guān)于馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)是對成員國商標(biāo)權(quán)保護(hù)的最低要求。故B錯誤；《巴黎公約》的國民待遇原則適用于公約締約國國民和在任何一個締約國內(nèi)設(shè)有住所或真實有效營業(yè)所的非締約國國民。故C錯誤；《巴黎公約》臨時保護(hù)原則是指締約國對在任何一個成員國境內(nèi)舉辦的或經(jīng)官方承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品可以取得專利的發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計和可以注冊的商標(biāo)給予臨時保護(hù)。故D正確。所以本題答案為D. 　 （2004）46.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》是著作權(quán)領(lǐng)域第一個世界性多邊國際條約，也是至今影響最大的著作權(quán)公約。下列關(guān)于該公約的說法哪一個是不正確的？ 　　A.該公約采用自動保護(hù)原則 　　B.該公約不保護(hù)演繹作品 　　C.非成員國國民的作品在成員國首次發(fā)表可以受到公約的保護(hù) 　　D.該公約保護(hù)作者的經(jīng)濟(jì)權(quán)利 　　答案： B . 　　解析：根據(jù)《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》第3條第1款b項規(guī)定，非為本聯(lián)盟任何一成員國公民的作者，其作品首次在本聯(lián)盟一成員國出版或在本聯(lián)盟一成員國和一非本聯(lián)盟成員國內(nèi)同時出版的，應(yīng)受到保護(hù)。據(jù)此，C項符合該規(guī)定，故應(yīng)當(dāng)排除。根據(jù)第5條規(guī)定，根據(jù)本公約得到保護(hù)作品的作者享受和行使國民待遇不需履行任何手續(xù)，也不管作品起源是否存在有關(guān)保護(hù)的規(guī)定。據(jù)此，A項符合規(guī)定，故應(yīng)排除。第2條之一第3款規(guī)定，翻譯作品、改變作品、改變樂曲以及某件文學(xué)或藝術(shù)作品的其他改變應(yīng)得到與原著同等的保護(hù)，而不損壞原著作者的權(quán)利。據(jù)此，0042項說法是不正確的額骨應(yīng)選B.根據(jù)第6條第2款規(guī)定，表明作者身份的權(quán)利，在其死后至少應(yīng)保留到財產(chǎn)權(quán)期滿為止，并由向之提出保護(hù)的國家本國法所授權(quán)的人或機構(gòu)行使。據(jù)此，D項符合該規(guī)定，故應(yīng)排除。 多選--- （2009）　86.中國甲公司發(fā)現(xiàn)有假冒“麒麟”商標(biāo)的貨物通過海關(guān)進(jìn)口。依我國相關(guān)法律規(guī)定，甲公司可以采取下列哪些措施？（　） 　　A.甲公司可向海關(guān)提出采取知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施的備案申請 　　B.甲公司可要求海關(guān)將涉嫌侵犯“麒麟”商標(biāo)權(quán)的標(biāo)記移除后再進(jìn)口 　　C.甲公司可向貨物進(jìn)出境地海關(guān)提出扣留涉嫌侵權(quán)貨物的申請 　　D.甲公司在向海關(guān)提出采取保護(hù)措施的申請后，可在起訴前就被扣留的涉嫌侵權(quán)貨物向法院申請采取責(zé)令停止侵權(quán)行為的措施 　　答案：ACD 　　解析：本題考核中國對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的邊境措施。 　　權(quán)利人采取的措施： 　　（1）申請人：知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)采取知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施或者向海關(guān)總署辦理知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案的，境內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以直接或者委托境內(nèi)代理人提出申請，境外知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以委托其在境內(nèi)設(shè)立的辦事機構(gòu)或者境內(nèi)代理人提出申請。委托境內(nèi)代理人提出申請的，應(yīng)當(dāng)出具規(guī)定格式的授權(quán)委托書。 　?。?）備案期限：知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案自海關(guān)總署準(zhǔn)予備案之日起生效，有效期為10年，在上述有效期屆滿前6個月內(nèi)，權(quán)利人向海關(guān)總署申請續(xù)展備案，每次續(xù)展備案的有效期為10年。 　?。?）申請法院措施：權(quán)利人在向海關(guān)提出采取保護(hù)措施的申請后，可依我國《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《專利法》，在起訴前就被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物向人民法院申請采取責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財產(chǎn)保全的措施。 　?。?）申請海關(guān)措施：權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵犯嫌疑貨物即將進(jìn)出口的，可以向貨物進(jìn)出境地海關(guān)提出扣留侵權(quán)嫌疑貨物的申請。海關(guān)應(yīng)將扣留侵權(quán)嫌疑貨物情況書面通知權(quán)利人，并將海關(guān)扣留憑單送達(dá)收貨人或發(fā)貨人。 ?。?006）　85.根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，下列哪些選項應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)法律的保護(hù)？ 　　A.獨創(chuàng)性數(shù)據(jù)匯編 　　B.動植物新品種 　　C.計算機程序及電影作品的出租權(quán) 　　D.疾病的診斷方法 　　答案：AC 　　解析：根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定：協(xié)議在保護(hù)版權(quán)與相關(guān)權(quán)利時，將獨創(chuàng)性數(shù)據(jù)匯編作為版權(quán)的客體加以保護(hù)，故A正確；將計算機程序及電影作品的出租權(quán)作為版權(quán)的內(nèi)容加以保護(hù)，故C正確；協(xié)議在對專利保護(hù)時，排除了對動植物新品種和疾病的診斷方法的保護(hù)。故B、D錯誤。由此可知，本題答案為AC. 　（2003）67.假設(shè)甲國為《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》的成員國，乙國為非成員國。依該公約的規(guī)定，下列哪些作品可以享有國民待遇？ 　　A.甲國公民在甲國和乙國同時出版的文學(xué)作品 　　B.乙國公民首先在甲國出版的文學(xué)作品 　　C.在甲國有住所的乙國公民的文學(xué)作品 　　D.乙國公民在乙國發(fā)表的文學(xué)作品 　　答案：ABC 　　解析：《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》規(guī)定的國民待遇又稱為“雙國籍國民待遇”，有權(quán)享有國民待遇的包括：①公約成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民，其作品無論是否出版，均應(yīng)在一切成員國中享有國民待遇，這稱為“作者國籍標(biāo)準(zhǔn)”或者“人身標(biāo)準(zhǔn)”。故選A、C項。②非公約成員國國民，其作品只要是在任何一個成員國出版，或者在一個成員國和非成員國同時出版，也應(yīng)在一切成員國中享有國民待遇，這稱為“作品國籍標(biāo)準(zhǔn)”或者 “地理標(biāo)準(zhǔn)”。故選B項。 （2002）　　73.依我國法律，在技術(shù)貿(mào)易中，技術(shù)的供方不得強迫受讓方接受不合理的限制性要求。下列哪些內(nèi)容屬于未經(jīng)審批機關(guān)特殊批準(zhǔn)，合同中不得含有的限制性條款？ 　　A.限制受讓方自由選擇從不同來源購買材料及零部件 　　B.限制受讓方從其他來源獲得類似技術(shù) 　　C.雙方改進(jìn)技術(shù)的條件不對等 　　D.禁止受讓方在合同期滿后繼續(xù)使用引進(jìn)的技術(shù) 　　答案：ABCD 　　解析：根據(jù)《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》第29條規(guī)定：“技術(shù)進(jìn)口合同中，不得含有下列限制性條款：（1）要求受讓方接受同技術(shù)引進(jìn)無關(guān)的附帶條件，包括購買不需要的技術(shù)、技術(shù)服務(wù)、原材料、設(shè)備或產(chǎn)品。（2）限制受讓方自由選擇從不同來源購買材料、零部件或設(shè)備。（3）限制受讓方發(fā)展和改進(jìn)所引進(jìn)的技術(shù)。（4）限制受讓方從其他來源獲得類似技術(shù)或與之競爭的同類技術(shù)。（5）雙方交換改進(jìn)的技術(shù)的條件不對等。（6）不合理的限制受讓方的銷售渠道或出口市場。（7）禁止受讓方在合同期滿后，繼續(xù)使用引進(jìn)的技術(shù)。（8）限制受讓方利用引進(jìn)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的數(shù)量、品種或價格。（9）要求受讓方為不使用的或失效的專利支付報酬或承擔(dān)義務(wù)。所以本題正確答案為ABCD. 不定項------- （2011）　　100.如貨物運抵乙國后，乙國的E公司指控該批平板電腦侵犯其在乙國取得的專利權(quán)，致使貨物遭乙國海關(guān)扣押，B公司向A公司索賠。在下列選項中，A公司無須承擔(dān)責(zé)任的情形是（?。?。 　　A.A公司在訂立合同時不知道這批貨物可能依乙國法屬侵權(quán) 　　B.B公司在訂立合同時知道這批貨物存在第三者權(quán)利 　　C.A公司是遵照B公司提供的技術(shù)圖樣和款式進(jìn)行生產(chǎn)的 　　D.B公司在訂立合同后知道這批貨物侵權(quán)但未在合理時間內(nèi)及時通知A公司 　　【答案】BCD 　　【考點】賣方對知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的限制 　　【解析】賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保，是指在貨物買賣法律關(guān)系中，賣方有義務(wù)保證，對于其向買方交付的貨物，任何第三方不能基于知識產(chǎn)權(quán)向買方主張任何權(quán)利或要求。但《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對該義務(wù)規(guī)定了例外情況。 　　選項A錯誤。本題賣方應(yīng)當(dāng)保證貨物不侵犯貨物使用地乙國法律。 　　選項B、C正確。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第四十二條規(guī)定，（1）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求根據(jù)以下國家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的： 　　（a）如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其它使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其它使用的國家的法律；或者（b）在任何其它情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。 　?。?）賣方在上一款中的義務(wù)不適用于以下情況： 　　（a）買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權(quán)利或要求；或者（b）此項權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其它規(guī)格。 　　選項D正確。屬于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第四十三條規(guī)定的免責(zé)條款。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第四十三條第（1）項規(guī)定，（1）買方如果不在已知道或理應(yīng)知道第三方的權(quán)利或要求后一段合理時間內(nèi)，將此一權(quán)利或要求的性質(zhì)通知賣方，就喪失援引第四十一條或第四十二條規(guī)定的權(quán)利。 （2002年）　100.依據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)》，下列哪些表述是正確的？ 　　A.計算機程序應(yīng)作為文學(xué)作品保護(hù) 　　B.各成員可決定商標(biāo)許可與轉(zhuǎn)讓的條件，但不允許商標(biāo)的強制許可 　　C.成員方必須以專利形式對植物品種提供保護(hù) 　　D.司法當(dāng)局有權(quán)禁止那些對知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵權(quán)行為的進(jìn)口商品進(jìn)入商業(yè)渠道 　　答案：ABD . 　　解析：《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》規(guī)定，各成員國必須遵守《尼泊爾公約》的規(guī)定。計算機程序，無論是原代碼還是目標(biāo)代碼，應(yīng)作為文學(xué)作品保護(hù)。各成員可決定商標(biāo)許可與轉(zhuǎn)讓的條件，但不允許商標(biāo)的強制許可。在專利方面對任何動植物可不授予專利，然而成員方應(yīng)對植物品種提供保護(hù)，無論以專利形式或是以一種特殊有效的體系，還是以綜合形式保護(hù)均可，在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的實施方面，協(xié)議規(guī)定司法當(dāng)局有權(quán)命令一成員方停止對知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為，特別是應(yīng)禁止那些對知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵權(quán)行為的進(jìn)口商品進(jìn)入商業(yè)渠道，因此答案選ABD。 案例分析------- 國際技術(shù)貿(mào)易法 1 《伯爾尼公約》 【案情介紹】《一本關(guān)于善良的書》、《一本關(guān)于助人的書》和《一本關(guān)于勇敢的書》于 1987年 11月 30日在美國辦理了版權(quán)登記，米奇老鼠形象于 1987年 9月 2日在美國辦理了版權(quán)登記手續(xù)，版權(quán)屬于迪斯尼公司。 1987年 8月 19日，迪斯尼公司與英國麥克斯威爾公司簽訂協(xié)議，約定： “ 迪斯尼公司僅授權(quán)麥克斯威爾公司出版漢語出版物的非獨占性權(quán)利，只能在中國出售以迪斯尼樂園角色為體裁的故事書，本協(xié)議所給予的許可權(quán)利不得以被許可方的任何行為或通過法律程序進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，被許可方不得再轉(zhuǎn)讓許可給他人，合同期限自 1987年 10月 1日至 1990年 9月 30日，自期滿日后有 180天的全部售完期限。 ” 1991 年3 月20 日 ，經(jīng)大世界出版有限公司（下稱大世界公司）介紹，麥克 斯威爾公司與北京出版社簽訂了《關(guān)于轉(zhuǎn)讓迪斯尼兒童讀物中文簡體本出版合同》（下稱《出版合同》），約定： “ 麥克斯威爾公司經(jīng)迪斯尼公司授權(quán)，擁有迪斯尼兒童讀物中文的專有出版權(quán)，并有權(quán)該讀物的版權(quán)貿(mào)易業(yè)務(wù)，麥克斯威爾公司將迪斯尼公司的授權(quán)轉(zhuǎn)讓給北京出版社。 ” 當(dāng)天，北京出版社又與大世界公司簽訂協(xié)議，委托大世界公司將迪斯尼兒童讀物文字進(jìn)行定稿、發(fā)排、制版，大世界公司保證提供合格的中文簡體字彩色版制成軟件，并負(fù)責(zé)提供外方授予版權(quán)的版權(quán)合同書。為此，大世界公司獲利 10437.6元 ,但一直未提供其所保證的外方的版權(quán)合同書。 1991 年2 月1 日 ，北京出版社與新華書店總店北京發(fā)行所（下稱北京發(fā)行所）簽訂協(xié)議，約定： “ 屬于包銷圖書，出版社要在版權(quán)頁上注明 ‘ 新華書店經(jīng)銷 ’ 字樣。 ” 此外還約定： “ 出版國外作品或圖書，出版社要與版權(quán)所有者簽訂出版合同，并將合同報版權(quán)管理機關(guān)審核登記，獲登記號后再交北京發(fā)行所征訂和安排出版，否則出現(xiàn)出版、發(fā)行、經(jīng)銷的一切涉外版權(quán)糾紛一律由出版社負(fù)責(zé)。 ” 1992 年 3月 11日 ，北京出版社將《出版合同》送北京市版權(quán)局審核，由于未出具迪斯尼公司的授權(quán)書，該局未予辦理登記手續(xù)，后北京出版社也未補辦登記手續(xù)。 1991 年 8月、 1992年 11月和 1993年 11月，北京出版社 3次印刷出版《善良的灰姑娘》等 9本書，書中的卡通形象與迪斯尼公司的英文原本完全相同，且 9本書的封面均有米奇老鼠的形象，并標(biāo)有《迪斯尼的品德故事叢書》字樣，每本定價人民幣 2元。 1994 年，美國迪斯尼公司因與北京出版社、北京發(fā)行所侵犯版權(quán)糾紛一案，向北京市中級人民法院提起訴訟。向北京市中級人民法院提起訴訟，以北京出版社和北京發(fā)行所未經(jīng)其許可，在出版、發(fā)行 9本《叢書》的過程中復(fù)制了迪斯尼公司享有版權(quán)的卡通形象，侵犯其版權(quán)為由，請求法院判令二者立即停止出版發(fā)行和銷售《叢書》，書面保證不再侵犯其版權(quán)，并在中國出版國內(nèi)外發(fā)行的報紙上公開賠禮道歉，償還其經(jīng)濟(jì)損失 177余萬人民幣。 （ 本案例案情選自宿遲主編《知識產(chǎn)權(quán)名案評析》，人民法院出版社 1996 年版。 ） 【問題】 本案應(yīng)當(dāng)適用什么法律依據(jù)保護(hù)美國迪斯尼公司的版權(quán)？ 北京出版社和北京發(fā)行所的行為是否侵犯迪斯尼公司的版權(quán)？ 【評注】 本案應(yīng)當(dāng)適用《中美知識產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》保護(hù)美國迪斯尼公司的版權(quán)。因為《中美知識產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》于1992年3月17日生效，其作為中美兩國政府簽訂的知識產(chǎn)權(quán)雙邊條約，對其生效后發(fā)生的有關(guān)中美知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題當(dāng)然適用。 北京出版社和北京發(fā)行所的行為侵犯了迪斯尼公司的版權(quán)。北京出版社的第一次出版行為發(fā)生在《中美知識產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》生效日之前，并且此時我國尚未加入任何版權(quán)國際公約，因此不構(gòu)成侵權(quán)。但第二次和第三次出版行為則發(fā)生在《中美知識產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》和《伯爾尼公約》對我國生效以后，并且其出版行為未獲有關(guān)版權(quán)人，即迪斯尼公司的許可，因而構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。 北京發(fā)行所參與了北京出版社第二次和第三次出版的《叢書》的銷售，而根據(jù)我國《著作權(quán)法實施條例》第5條第(5)項的規(guī)定，銷售屬于發(fā)行的一種方式，應(yīng)獲得有關(guān)版權(quán)人的許可。北京發(fā)行所與北京出版社簽訂的協(xié)議中雖有“出版國外作品或圖書，出版社要與版權(quán)所有者簽訂出版合同，并將合同報版權(quán)管理機關(guān)審核登記，獲登記號后再交北京發(fā)行所征訂和安排出版，否則出現(xiàn)出版、發(fā)行、經(jīng)銷的一切涉外版權(quán)糾紛一律由出版社負(fù)責(zé)”的約定，但事實上北京發(fā)行所對北京出版社是否獲得了版權(quán)管理機關(guān)的登記號并未進(jìn)行審查，所以對其侵權(quán)行為的發(fā)生，北京發(fā)行所主觀是有過錯的，因而也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。 2 TRIPS 協(xié)議中專利保護(hù) 【案情介紹】1996 年 7 月 2 日 ，美國依據(jù) DSU 第 4 條和 TRIPS 第 64 條要求與印度進(jìn)行磋商，理由是印度沒有給予藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品專利保護(hù)，違反了它根據(jù) TRIPS 承擔(dān)的義務(wù)。 1996 年 7 月 27 日 美、印雙方舉行了磋商，但未能達(dá)成一致。 11 月 7 日 美國要求 DSB 成立專家小組以審查它所提交的事宜， 1997 年 2 月 5 日 由三人組成的專家小組成立。 1997 年 4 月 15 日 和 5 月 13 日 專家小組舉行了兩次會議，并在第二次會議后給予各方機會，就美國在第一次會議上依 TRIPS 第 63 條的要求發(fā)表各方的書面意見。 1997 年 6 月 27 日 ，專家小組做出了臨時報告并分發(fā)給各方，報告認(rèn)為印度違反了其承擔(dān)的 TRIPS 第 63 條第 1 、第 2 款 ( 關(guān)于透明度 ) 、第 70 條第 8 款 ( 關(guān)于建立“郵箱”制度 ) 以及第 70 條第 9 款 ( 關(guān)于建立“授予獨占銷售權(quán)”制度 ) 的義務(wù)。對此，美、印雙方均未提出再次舉行會議，只有印度要求專家小組重新審查報告中的部分內(nèi)容。 1997 年10 月15 日 ，印度向DSB 提起上訴，并于 10 月 27 日 提交了上訴報告。 11 月 14 日 ，美國和歐盟也分別提交了被上訴方材料和第三方材料。 1997 年 11 月 14 日 ，上訴庭舉行了口頭聽證會，在會上雙方及第三方均闡述了自己的理由并回答了相關(guān)提問。在分析聽證會上各方提出問題的基礎(chǔ)上，上訴庭于 1997 年 12 月 19 日 公布其終局報告，推翻了專家小組關(guān)于印度違反了 TRIPS 第 63 條第 1 、第 2 款的調(diào)查結(jié)論，同時維持了專家小組關(guān)于印度違反了 TRIPS 第 70 條第 8 款和第 9 款的調(diào)查結(jié)論。 1998 年 1 月 16 日 ， DSB 通過了上訴庭的報告以及經(jīng)修改的專家小組報告。 對上訴庭的報告，爭端雙方同意執(zhí)行期為 15 個月，到 1999 年 4 月 16 日 止。 1999 年 4 月 28 日，印度通告了它執(zhí)行專家小組報告的情況，宣布它已經(jīng)通過立法建立了專家小組建議的保護(hù)機制。 【問題】 本案涉及 TRIPS協(xié)議中關(guān)于專利保護(hù)的哪些規(guī)定？ 依據(jù)這些規(guī)定，印度對藥品和農(nóng)用化工產(chǎn)品的保護(hù)承擔(dān)哪些義務(wù)？ 【評注】 本案主要涉及TRIPS第27條、第六部分對藥品和農(nóng)用化工產(chǎn)品特別規(guī)定的“過渡性安排”以及第70條第8款和第9款對過渡性安排的限制性規(guī)定。 TRIPS第27條規(guī)定，除了某些例外或條件，對一切技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)具有新穎性和創(chuàng)造性，并能付諸工業(yè)應(yīng)用的任何發(fā)明，不論是產(chǎn)品還是方法，均有可能獲得專利。而且，專利的保護(hù)和專利權(quán)的享有，不能因發(fā)明地點、技術(shù)領(lǐng)域、產(chǎn)品是進(jìn)口或在本地制造，而有任何歧視。成員可以為了保護(hù)公共秩序或公德，包括保護(hù)人類、動物或植物的生命和健康，或者為了避免對環(huán)境的嚴(yán)重破壞，不授予某些發(fā)明以專利權(quán)。并且還可以制止在其領(lǐng)域內(nèi)就這類發(fā)明進(jìn)行商業(yè)性使用，只要這種排除并非僅由于該成員的域內(nèi)法律禁止該發(fā)明的使用。此外，各成員還可將下列各項排除于可獲專利之外：(1)為人類或動物的治療所用的診斷方法、治療方法和外科手術(shù)方法；(2)植物和動物（不包括微生物）以及生產(chǎn)植物或動物的主要是生物的方法。 考慮到TRIPS在產(chǎn)品專利保護(hù)方面有許多超前保護(hù)的內(nèi)容，對發(fā)展中國家成員有可能構(gòu)成一定的困難，TRIPS協(xié)議在第六部分對藥品和農(nóng)用化工產(chǎn)品特別規(guī)定了“過渡性安排”：如果一個發(fā)展中國家成員根據(jù)TRIPS規(guī)定必須擴(kuò)大其產(chǎn)品專利保護(hù)的技術(shù)領(lǐng)域，那么它在該技術(shù)領(lǐng)域適用TRIPS第二部分關(guān)于專利保護(hù)的規(guī)定可再延遲5年，即統(tǒng)共可延遲10年在該技術(shù)領(lǐng)域適用TRIPS關(guān)于專利保護(hù)的規(guī)定。但是，如果在《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效之日(1995年1月1日)， 某成員尚未在醫(yī)藥化工產(chǎn)品及農(nóng)用化工產(chǎn)品的專利保護(hù)上，符合協(xié)定第27條(即專利保護(hù)的客體)規(guī)定的義務(wù)，那么，即使該成員屬于可以享受協(xié)定第六部分過渡性安排的發(fā)展中國家，其也應(yīng)根據(jù)協(xié)定第70條第8款和第9款建立所謂的“郵箱制度”和可授予“獨占銷售權(quán)的制度”。 TRIPS第70條第8款規(guī)定：如果在《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效之日，某成員尚未在醫(yī)藥化工產(chǎn)品及農(nóng)用化工產(chǎn)品的專利保護(hù)上，符合本協(xié)定第27條(即專利保護(hù)的客體)規(guī)定的義務(wù)，則該成員不論協(xié)定第六部分(即過渡性安排)如何規(guī)定，均應(yīng)自《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效之日起規(guī)定出使上述發(fā)明的專利申請案可以提交的措施。根據(jù)這一規(guī)定，對于那些原先專利制度不保護(hù)藥品和農(nóng)業(yè)化學(xué)產(chǎn)品的成員，即使根據(jù)協(xié)定“過渡性安排”可以延遲承擔(dān)授予這些產(chǎn)品專利的義務(wù)，但也應(yīng)在1995年1月1日即建立一個“郵箱”，存放這一方面的專利申請，并保證存放中的申請不會喪失新穎性。一旦這些國家的專利法開始保護(hù)藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品，存放在郵箱中的專利申請就可以立即進(jìn)入專利審查階段。 TRIPS第70條第9款規(guī)定：對于已由其一成員批準(zhǔn)專利并且已在該成員國內(nèi)銷售的藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品，其他成員均應(yīng)授予其在本國境內(nèi)的“獨占銷售權(quán)”，而不管該成員是否根據(jù)協(xié)定“過渡性安排”尚不承擔(dān)授予這些產(chǎn)品專利的義務(wù)。TRIPS規(guī)定“獨占銷售權(quán)”的期限是獲得市場準(zhǔn)入后5年，或是持續(xù)到該產(chǎn)品的專利申請被授予或被駁回之日，兩期限以較短的為準(zhǔn)。 印度正好屬于必須在過渡期內(nèi)建立這兩項制度的發(fā)展中國家成員。由于在WTO協(xié)定生效時印度國會正在休會，因此為履行TRIPS第70條第8款和第9款項下的義務(wù)，印度總統(tǒng)曾于1994年12月31日根據(jù)印度憲法第123條發(fā)布了印度專利(修正)條例，在原專利法中加入專章保護(hù)食品、藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品的發(fā)明，明確規(guī)定這些產(chǎn)品發(fā)明可向?qū)＠麢C關(guān)提交專利申請，并且還規(guī)定了隨后專利機關(guān)的審查程序以及建立一種制度授予這些產(chǎn)品獨占銷售權(quán)。印度還將這一條例通知了WTO的與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)理事會。然而，根據(jù)印度憲法，總統(tǒng)的上述臨時行為在國會復(fù)會后6個星期到期，因此隨著1995年春印度國會的復(fù)會，條例在1995年3月26日失效。在國會復(fù)會以后，為能繼續(xù)實施該條例，印度政府曾于1995年3月向國會提交該修正案，但隨著1996年5月20日國會被解散，專利法修正案也隨之?dāng)R淺。在上述期間，印度從未向外界(包括知識產(chǎn)權(quán)理事會)宣布過該專利修正條例的有效期。由于印度最終未建立郵箱制度以及可授予獨占銷售權(quán)的制度，美國和歐共體先后向DSB提起爭端，認(rèn)為其違反TRIPS第70條第8款和第9款的義務(wù)。 值得注意的是，在本案的審理過程中，專家組的報告對TRIPS第70條第8款的“郵箱制度”和第9款“獨占銷售權(quán)的制度”都作了進(jìn)一步的闡釋，有一定的指導(dǎo)意義。 在案件的審理過程中，印度引用了TRIPS第1條第1款(成員有自由確定以其域內(nèi)法律制度及其實踐實施本協(xié)定的恰當(dāng)方式)和第70條第8款(1)項(根據(jù)印度的觀點，該條沒有規(guī)定必須選擇特定的方式予以實施)，認(rèn)為成員可以自由決定本國提交“郵箱申請”的方式。由于通過法令及議會法案的方式加以規(guī)定均未取得成功，于是印度最后決定通過行政手段來解決，即命令專利局繼續(xù)接受涉及醫(yī)藥和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品的發(fā)明專利申請并單獨加以保存，以滿足TRIPS第70條第8款的要求。而事實上從1995年1月1日至1997年2月15日之間，印度專利局一共接受了1339件此類郵箱申請，這充分說明印度目前規(guī)定的提交申請的方式已經(jīng)符合“郵箱申請”制度所有必須符合的條件。 在這個問題上，由于專家小組認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)制度中程序必須具有一定的可預(yù)見性，以使成員能夠做出合理的預(yù)測以及正確的貿(mào)易和投資決定，因此專家組最終認(rèn)同了美國的觀點。認(rèn)為印度確實有義務(wù)于1995年1月1日后采取法律手段實施第70條第8款，這樣才能消除任何可能的對于郵箱申請是否會被駁回以及基于郵箱申請授予的專利權(quán)是否會被宣告無效的猜疑。專家小組進(jìn)一步指出，按照印度1970年的專利法第15條第2款，任何醫(yī)藥或農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品的專利申請由于缺乏可專利性，應(yīng)由印度專利局予以駁回。而通過行政手段建立起的“郵箱申請”制度顯然與專利法的上述規(guī)定相沖突，因此這種“郵箱”制度的法律效力是不穩(wěn)定的，這就不能保障提交申請的其他成員國民的利益。 印美雙方關(guān)于第70條第9款“獨占銷售權(quán)”的制度的爭論焦點是實施該條款的時間以及“獨占銷售權(quán)”的范圍。印度認(rèn)為其沒有違反該條款的義務(wù)，理由是：第一，印度尚未收到任何要求“獨占銷售權(quán)”的申請，所以也未曾駁回任何要求這一權(quán)利的申請；第二，考慮到就藥物化學(xué)產(chǎn)品獲得專利權(quán)和市場準(zhǔn)許所必須的時間，還需要有幾年的時間才會有人真正需要獲得這項權(quán)利，所以印度目前沒有必要建立“獨占銷售權(quán)制度”；第三，由于第70條第9款要求成員授予“獨占銷售權(quán)”的期限最多不超過5年，所以成員只須在2000年1月1日之后建立該項制度。因為除非“獨占銷售權(quán)”的期限屆滿以后緊接著便得到專利權(quán)，否則獲得5年的“獨占銷售權(quán)”沒有任何商業(yè)價值。以印度為例，假如藥品的發(fā)明人于1997年獲得“獨占銷售權(quán)”，并使該產(chǎn)品在印度廣為人知以及廣為應(yīng)用，則其競爭者在2002年“獨占銷售權(quán)”期限屆滿時便可以自由經(jīng)營該產(chǎn)品，而直到2005年發(fā)明人才可能作為專利權(quán)人禁止該未經(jīng)許可的經(jīng)營行為。 專家小組沒有采納印度的上述觀點和理由。因為：首先，專家小組認(rèn)為是否需要建立“獨占銷售權(quán)”制度與是否實際存在此類請求無關(guān)，問題在于如果印度不明確地將這項制度規(guī)定在法律中，其他成員便不能做出合理的預(yù)測；其次，針對印度提出的“還需要有幾年才會有人真正需要獲得這一權(quán)利”的觀點，專家小組舉出了ELI LILLY公司的例子。該公司于1995年1月1日之后在美國就兩個藥物產(chǎn)品獲得了專利權(quán)和市場準(zhǔn)入。之后，該公司開始考慮是否在印度申請“獨占銷售權(quán)”，于是向美國政府要求獲得有關(guān)程序的信息，而美國政府卻表示無能為力，因為它對印度的制度也是一無所知；最后，針對印度的第三個觀點，美國的答復(fù)是：對于任何其他公司而言，在“獨占銷售權(quán)”屆滿后專利獲權(quán)之前經(jīng)營該產(chǎn)品是毫無意義的，因為如果其在2002年開始經(jīng)營，卻要在2005年停止經(jīng)營，將會付出更多的代價。專家小組采納了美國的這點看法。 針對雙方關(guān)于TRIPS第70條第9款的爭議，專家小組總結(jié)說：第70條第9款等的義務(wù)與TRIPS的其他義務(wù)一樣，都要求印度改變相關(guān)法律。因為如果印度不建立這樣的制度，其他成員的國民即使有意也不可能申請這項權(quán)利，當(dāng)然也就不會因為確信可以獲得這一權(quán)利而采取任何貿(mào)易措施。 3 A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標(biāo)。 　　2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標(biāo)，并請律師史密斯先生代理有關(guān)事項。C國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請，理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請。（優(yōu)先權(quán)原則） 　　2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標(biāo)。D國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內(nèi)沒有申請該項權(quán)利。（獨立性原則） 　　2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標(biāo)，該商標(biāo)已經(jīng)在A國取得合法權(quán)利。D國商標(biāo)管理機構(gòu)由駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標(biāo)法。 　　注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。 問：1.什么是優(yōu)先權(quán)？申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件？2.在D國申請注冊“JKL”商標(biāo)，D國商標(biāo)管理機構(gòu)是否可以駁回申請，為什么？ 答案要點：1.優(yōu)先權(quán)是指已經(jīng)在《巴黎公約》一個成員國正式提出了發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利或商標(biāo)注冊的申請人，在其他成員國提出同樣的申請，在規(guī)定期限內(nèi)應(yīng)該享有優(yōu)先權(quán)。在規(guī)定的期限屆滿以前，任何后來在公約其他成員國提出的申請，都不因在此期間內(nèi)他人所作的任何行為，特別是另一項申請、發(fā)明的公布或非法利用、出售設(shè)計復(fù)制品或使用商標(biāo)等行為而失效。申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)依次提交下列文件：（1）申請優(yōu)先權(quán)的聲明；（2）以前申請書副本。 2.在D國申請注冊“JKL”商標(biāo)，D國商標(biāo)管理機構(gòu)可以駁回申請。因為各國的法律制度和申請程序是不同的，申請和注冊商標(biāo)的條件，由各成員國的本國法律決定。 4 A國達(dá)雅氏公司從B國亞馬遜公司引進(jìn)一條自動生產(chǎn)線，其中涉及一項專利技術(shù)。達(dá)雅氏公司董事會就此事請該公司法律顧問瑪麗蘭德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗蘭德根據(jù)標(biāo)的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B國亞馬遜公司提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：引進(jìn)方不能對該技術(shù)進(jìn)行進(jìn)一步的研究；引進(jìn)方必須雇用B國亞馬遜公司的專業(yè)技術(shù)人員；在生產(chǎn)過程中，為了保護(hù)該技術(shù)的完整性，不能對現(xiàn)有技術(shù)做任何改動，即使有不適銷當(dāng)?shù)厍闆r的理由。在生產(chǎn)過程中，要從B國TWT公司購買原料。A國達(dá)公司的技術(shù)人員認(rèn)為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。（限制性商業(yè)條款） 問：如果你是該公司法律顧問，你如何根據(jù)標(biāo)的不同介紹許可協(xié)議的種類？如何介紹許可協(xié)議的使用范圍？ 答案要點：1、如果我是該公司法律顧問瑪麗蘭德，我會告訴董事會，根據(jù)許可協(xié)議的標(biāo)的可分為：（1）專利許可協(xié)議。(2)商標(biāo)許可協(xié)議。（3）版權(quán)許可協(xié)議。(4)專有技術(shù)許可協(xié)議。（5）混合許可協(xié)議。2、根據(jù)許可協(xié)議可使用的地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，可將其分五種：（1）獨占許可協(xié)議。（2）排他許可協(xié)議。（3）普通許可協(xié)議。(4)交叉許可協(xié)議。（5）分許可協(xié)議。在上述分類中，獨占許可協(xié)議的技術(shù)使用費最高，比普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費高60%～100%。普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費最低。