公司法律基礎培訓.ppt

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,,合同法知識及實務培訓,,卓越領先 精品永恒 Leading Excellence Eternity Boutique,,,,Ⅰ合同管理,Ⅱ 合同法概述,Ⅲ 合同法實務,,1,合同規(guī)范化管理的重要性,公司合同管理,1.1對合同設計、管理的認識誤區(qū),認識誤區(qū),簽不簽合 同不重要,合同本身不 能解決糾紛,合同設計管理 就是修改合同,合同設計管 理降低效率,,,,,錯誤理由,君子協定更可能履行，不簽合同的情況很多，多增一道手續(xù)而已。,合同即使約定解決糾紛方法，多數沒用，更多靠協調解決。,修改合同文本或在履行中變更合同內容而已。合同是業(yè)務問題與合同管理無關。,合同設計與管理徒增很多不必要的程序，時間和人力成本主高，且效率低。且不能適應市場變化。,,,合同是確定雙方權利義務最重要的規(guī)則，除了一手錢一手貨的交易外，有明確的規(guī)則有利于減少糾紛。,沒有合同，當協商不成時，雙方的重大權利義務便處于空白狀況。,,合同設計與管理是包括簽訂、履行、解除等內容的一個系統工程。不能割裂開來。,,沒有安全的利潤不是利潤，沒有安全的經營效率，談不上效率。應當在二者之間尋求一個平衡點，而不是偏廢哪一點。,公司合同管理,1.2合同設計管理的作用,合同設計管理的作用,,最基礎,最核心,最易忽視,最根本,,,,,提升企 業(yè)形象,監(jiān)控經 營風險,創(chuàng)造經濟 效益,提高管 理水平,,,,,,外界往往以合同的管理水平來衡量一個企業(yè)的外在形象,通過嚴謹科學的合同管理，明確企業(yè)收益與風險，運用適當的合同條款防范、規(guī)避風險，確保收益實現,通過對合同條款的合同設計，以及對履行中具體問題的妥善處理，可以使企業(yè)以最小的成本獲得最大的收益。,合同是企業(yè)對外開展業(yè)務的主要依據、憑證，合同管理水平是企業(yè)綜合管理水平的集中體現。,,2,公司合同審批流程,公司合同管理,2合同審批流程,項目真實性、商務條款合理性,合法性、嚴密性、可行性,業(yè)務前景、業(yè)務利潤、回款風險,合同簽字、同意蓋章,公司合同管理,2法務部內部審核流程,,在法律框架下對文書進行修改,,01,,,,,合同預審,法務部對送審的合同電子版進行預審，并轉至法律顧問進行審核,02,法律顧問審核,法律顧問對合同進行審核，出具法律意見書，將意見書、預審意見轉至經辦人,合同復核,03,法務部審查合同是否按照法律意見書、預審意見修改,,法務內部審核流程,公司合同管理,2合同審批流程,合同經審批通過后，則可申請加蓋印章。 ——合同審批表,,3,合同管理,公司合同管理,3合同管理,保留復印件,公司合同管理,3合同管理,電子文檔 ——編寫電子版合同管理登記表,公司合同管理,3合同管理,分類管理 按部門分類 按合同性質分類,公司合同管理,3合同管理,,企業(yè)合同管理,,3,合同法務審核中的常遇問題,公司合同管理,3合同審查中常遇的問題,1、合同文本開頭的主體未填寫或書寫錯誤； 2、合同存在空白條款未填寫或未劃除； 3、履約要求和違約責任過于簡單籠統； 4、業(yè)務員代法定代表人或委托代理人簽字； 5、合同簽約日期、地點未填寫； 6、對方加蓋的印章名稱不具有主體資格； 7、合同歸檔資料不齊全，集中管理不及時。,公司合同管理,3合同審查中常遇的問題,8、合同未簽訂時已經過了付款時間，一簽定就違約； 9、對合同事項進行變更、終止時，常以電話、Email、傳真方式作出，缺少書面變更/補充協議、簽字的會議紀要、蓋章或簽字確認的傳真回函等。 10、既約定了仲裁，又約定了訴訟，依據法律規(guī)定，視為未約定，建議約定為我方所在地法院（即漢陽區(qū)人民法院）； 。,名稱或姓名、住所地及聯系方式等,明確、具體、可操作… 預付款、定金、托收、擔保…,明確、具體、可操作… 質量、回款率、保質期、履行期限…,協商 仲裁 訴訟,明確責任主體以便追究,明確時間地點以便確權,根據《合同法》某條款，協商某事宜。。。,合同法概述,合同全貌,1.1合同概念,什么是合同？,合同法概述,主體相對性，指合同關系只能發(fā)生在特定的主體之間； 內容相對性，指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當事人才能享有合同規(guī)定的權利，并承擔該合同規(guī)定的義務； 責任相對性，指違約責任只能在特定的合同關系當事人之間發(fā)生。,合同相對性原則,要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。 對像特定； 以訂立合同為目的； 內容具體確定；明確標的、價款、數量等主要條款 表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾必須由受要約人作出。 承諾必須向要約人作出。 承諾的內容必須與要約的內容一致。 承諾必須在承諾期間內作出。,1.2合同成立,,合同,合同法概述,合同法概述,1.2合同成立,甲與乙是否成立合同關系？ 甲：“我公司急需A級綠色豆100噸，如你們有貨，請速來函電?！?乙： 向甲回復了函電，告知甲都備有現貨，且告知了綠豆的價格。 在發(fā)出函電后，即時派車給甲送去了100噸A級綠色豆。,甲與丙是否成立合同關系？ 甲：“我公司急需A級綠色豆100噸，如你們有貨，請速來函電?！?丙： 向甲回復了函電，告知甲都備有現貨，且告知了綠豆的價格。 甲：“我公司愿意購買貴廠100噸A級綠色豆，盼速發(fā)貨，運費由我公司承擔?！?丙： 丙回函告知已準備發(fā)貨。,要約階段，合同尚未訂立,合同已訂立,某食品公司甲因生產需購置一批A級綠色豆，特向乙、丙兩家供應商發(fā)出函電。,甲公司在與乙公司協商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。,合同法概述,1.2合同成立,情形一：后乙公司完成樣品后，甲公司因經營戰(zhàn)略發(fā)生重大調整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。,情形二：后甲公司發(fā)現丙公司有該種零件出售，甲就向丙公司采購了一批零部件，但未通知乙公司。乙公司制造了該種零部件后，通知甲公司商談購買事宜，甲公司以已向丙公司購買為理由拒絕商談。,案例,合同成立過程中，一方反悔是否應承擔法律責任？,,我國《合同法》第42條規(guī)定：“當事人在成立合同過程中 有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任: (一)假借訂立合同，惡意進行磋商； (二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況; (三)有其他違背誠實信用原則的行為?！?1.2合同成立,合同法概述,締 約 過 失 責 任,它指在合同成立過程中，一方因違背其依據的誠實信用原則所產生的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔損害賠償責任。,1.2合同成立,合同法概述,1）訂立合同所支出，如交通費、通訊費、餐飲住宿費等； 2）準備履行或履行合同所支出，如倉儲費、人工費、運費等； 3）主張合同無效或可撤銷時支出的訴訟費用或其他費用； 4）上述費用的利息損失； 5）喪失與他人簽約機會等情形下產生的間接損失?！?訂立 合同時 ，對方明確知道的。,賠 償 范 圍,構 成 要 件,返回案例,締約一方當事人有違反先合同義務的行為。 違反先合同義務的行為須給對方造成了信賴利益的損失； 違反者在主觀上必須存在過錯； 違反行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關系。,案例,1.3合同生效,合同法概述,某食品公司與某設備廠簽訂協議：食品廠支付10萬元購買一臺BYSJ-2型號的豆渣除濕機，設備廠同意并送貨上門。,甲（男22歲）與乙（21歲）是男女朋友。某日，甲說：“等你滿二十二歲時，我送你一部iphone5作為生日禮物，乙表示樂意。”,某食品公司與某廠簽訂協議：如果該廠能在2014年1月1日取得鴨血生產加工的相關資質，那么食品公司就委托該廠以4元/盒的價格貼牌加工鴨血。,某中國公司與某外資企業(yè)簽訂協議：約定該中國公司將其持有的某設計公司40 %的股權以195萬元的價格轉讓給某外資企業(yè)。,合同成立即生效嗎？,返回,合同生效的條件：,當事人主體適格，即應具備實施法律行為的相應資格和能力； 當事人應是在自愿的基礎上達成的意思表示一致； 合同的標的和內容必須合法； 合同必須符合法律規(guī)定的形式。,1.3合同生效,合同法概述,1.3合同生效,合同法概述,1.3合同生效,合同法概述,1.4小結,合同法概述,合同成立,合同生效,合同成立是合同生效的邏輯前提，在合同不成立的情況下，談不上合同有效與無效的問題。,合同成立是一個事實判斷，其回答的問題是“有沒有某一合同存在”。合同成立過程中，合同不具有約束力，除非有過錯給對方造成損失； 合同成立過程中，過錯當事人承擔的是締約過失責任。,合同生效是一個價值判斷，回答的問題是“已經存在的某一合同是否能獲得法律的保護”。合同一旦生效，就對當事人產生法律約束力； 合同生效后，當事人如果違反合同承擔的是違約責任。,Ⅲ 合同法實務,企業(yè)法人 職能部門 分支機構 委托代理人,主體審查,合同主體身份認不清,張某和王某是朋友，王某是某公司的法定代表人。2011年3月，王某向張某借款十萬，出具了正式的借據，并加蓋了某公司公章。事后，王某拒絕還錢。張某把王某告上了法庭。王某辯稱是公司借款，因為上面蓋的是公司公章，他只是以公司法定代表人身份簽字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了張某的起訴。 張某隨后起訴王某所在公司，法院判決勝訴?？稍摴窘洜I虧損，根本就沒有償還能力。王某雖然有房有車，但按《公司法》規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。張某的借款，最終得不到償還。,案 例一,合同法實務,1主體審查,合同相關方的法律地位認識錯誤,A公司為大型企業(yè)集團，實力雄厚； B公司為該大型企業(yè)集團的子公司； 甲根據B公司發(fā)出的訂單，向B公司供應貨物，并按照A企業(yè)集團整體的財務安排從A處回收貨款，交易一直較為正常。 考慮到A的優(yōu)良資信，甲與B公司簽訂了一系列合同。后B公司經營狀況惡化、所欠貨款不能支付，于是甲向A集團追討，A集團以其非交易合同主體為由拒絕還款，為此造成甲損失慘重。,案 例二,合同法實務,1主體審查,缺乏對合同主體資信情況的調查,我國某鋼鐵公司A計劃引進一套鑄造設備，國外的多家知名廠家的報價都在1千萬美元以上，A難以接受。某國商人S得知此情況后主動向A報出500萬美元的價格，保證按要求的技術水平供貨。A對S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬美元的貨物。隨后經過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經過調查發(fā)現，S只是一個小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無實質收獲，同時工期拖延，造成了難以彌補的損失。,案 例三,合同法實務,1主體審查,合同法實務,1主體審查,在合同關系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。 合同主體可以是自然人、法人和其他組織。,資信能力（履約資格、履約素質）——能否獨立簽約？有無履約能力？,明確你在和誰交易？,合同法實務,1主體審查,合同主體存在哪些法律風險點？,合同相對人不具備相應資信、能力；,合同相對人為法人職能部門，無授權；,非法人單位，并未依法取得營業(yè)執(zhí)照；,委托人簽訂合同無代理權或超越代理權。,,合同法實務,,,簽約資格：企業(yè)三證，即法人營業(yè)執(zhí)照（經營范圍）、組織機構代碼證和稅務登記證；特殊行業(yè)的還需審查生產許可證、流通許可證或其他相應的資質； 履約能力：供貨業(yè)績、商業(yè)信譽、公司盈利等情況。,1主體審查,合同法實務,結論：一般地，企業(yè)超越經營范圍簽訂的合同有效，特殊情況下無效。,1主體審查,合同法實務,,——不具有法人獨立人格，是法人的一個內部組成部分。,簽約資格：一般不具有簽約資格，以職能部門名義簽署的合同無效。,但是，如果職能部門具有法人的授權委托書——實質仍是以公司名義進行民事活動，則可認定該合同有效。,1主體審查,合同法實務,,——不是獨立的法律主體，但通常是一個獨立的會計個體。如保險分公司、銀行分行等。,履約能力：同時需要核實其上級法人，因為分支機構承擔民事責任的方式，先以該機構財產承擔，不足部分由開辦法人承擔。,1主體審查,合同法實務,,——在委托授權的范圍內，以委托人的名義，為了維護委托人的利益從事民事行為的主體。,簽約資格：須有委托人的授權委托書。,審查內容：審查代理人的代理身份和代理資格，及代理權限。 沒有代理權 超越代理權 代理權終止,1主體審查,,合同法實務,,是指代理人不具有代理權所實施的代理行為。無權代理包括根本未經授權的代理，超越代理權的代理及代理權已終止的代理。狹義的無權代理僅指沒有代理權的行為。,,是指被代理人的行為足以使善意第三人相信無權代理人具有代理權，基于此項信賴與無權代理人進行交易，由此造成的法律效果強行由被代理人承擔的代理。,法律后果：無權代理人簽訂的合同為效力待定合同，取得代理人追認后有效，否則無效。,法律后果：表見代理人簽訂的合同為有效合同，無需代理人人追認。,1主體審查,,2,標的條款 預付條款 風險轉移條款 爭議解決條款 違約條款 生效條款,合同簽訂,合同法實務,合同法實務,2合同簽訂,標的條款,標的是合同當事人雙方權利和義務所共同指向的對象.它是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。通俗來說，標的就是目的。一般的買賣合同中，標的就是“物”，當然標的也可能是“行為”，如服務合同中的標的是“提供服務”。,標的物是指當事人雙方權利義務指向的具體物體。一個合同必須有標的，而不一定有標的物。比如，在服務合同中就沒有標的物。,標的與標的物,風險點： 標的不具體不明確或是不合法。,合同中應清楚地寫明標的名稱、數量、質量等，以使其特定化。,合同法實務,2合同簽訂,預付條款,合同法實務,2合同簽訂,風險轉移條款,風險點： 風險轉移條款未約定或約定不明確。,合同法實務,2合同簽訂,風險轉移條款,風險點： 風險轉移條款未約定或約定不明確。,案例： 食品企業(yè)甲向供應商乙購買了一批包裝盒，合同約定：標的物風險自交付時發(fā)生轉移。后乙方某日深夜將包裝盒運至甲方工廠內，由于氣候干燥，不小心發(fā)生火災，致使該批包裝盒被燒毀。后雙方為此發(fā)生糾紛，甲方認為包裝盒雖運輸至廠區(qū)內，但由于是深夜到廠，還沒經員工接收確認，不能視為交付，乙方認為包裝盒進入了廠區(qū)即表示交付了。,對策： 在合同中明確約定，標的物交付指定人員簽收后，風險發(fā)生轉。,合同法實務,2合同簽訂,爭議條款,合同法實務,2合同簽訂,1、選擇法院： 法定管轄：法律規(guī)定只能由法院管轄的案件（三種情形）。 約定管轄：可以在法律允許的范圍內約定管轄法院，并且只能約定 一個法院管轄，否則約定管轄無效?！孀∷?；被告住所 地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。 2、選擇仲裁： 仲裁機構具體明確、唯一，否則無效； 注意：如果當事人既約定法院管轄又約定仲裁的，該條款無效。 兩種方式的主要區(qū)別： 法院：兩審終審；有利執(zhí)行 仲裁：一裁終局；專業(yè)性強，期限較短,爭議條款,,合同法實務,2合同簽訂,違約條款,風險點：違約條款過于簡化，不利于操作。,2合同簽訂,合同法實務,生效條款,風險點： 1）要求代理人簽字生效的未簽字； 2）簽約時間不明確； 3）異地傳真簽約。,,3,合同履行中的法律風險點 合同履行中的三大抗辯權 合同履行中的債權債務轉讓 合同變更及解除 合同履行中的風險防范要求,合同履行,合同法實務,3合同履行,根據《合同法》第62條規(guī)定，當事人就有關合同內容約定不明確的，可參照右邊所列規(guī)則：,3.1 合同履行中的法律風險點,合同法實務,3合同履行,3.2 合同履行中的三大抗辯權,互負債務，沒有先后順序,合同法實務,3合同履行,3.2 合同履行中的三大抗辯權,互負債務，有先后順序 先履行一方未履行、履行不符約定 后履行一方可拒絕履行,乙,不交貨,甲,拒絕付款,合同法實務,3合同履行,3.2 合同履行中的三大抗辯權,可中止履行,應當先履行的一方，有證據證明對方有：,經營狀況嚴重惡化； 轉移財產、抽逃資金，以逃避債務； 喪失商業(yè)信譽； 有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。,,二次效力：仍不能恢復履行能力或提供擔保，可解除合同。,合同法實務,3合同履行,3.3 合同履行中債權債務的轉讓,債權轉讓,債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。,債務轉讓,債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。,合同法實務,3合同履行,3.4 合同變更與解除,因不可抗力致使不能實現合同目的； 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； 當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行； 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的； 法律規(guī)定的其他情形。,法定解除,解除后果,合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。,合同法實務,3合同履行,3.5 合同履行中的風險防范要求,1、應嚴格按合同約定全面履行義務，并堅持誠信信用原則。 2、充分利用合同履行中的各種權利，比如同時履行抗辯權、不安抗辯權等。 3、合同變更時應簽訂書面協議，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。 4、合同轉讓時需履行相關法律程序。 5、合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序。,,4,造成違約的風險點 違約責任 案例分析 債權保全,違約處理,合同法實務,4違約處理,當事人造成違約的主要法律風險點有哪些？,1、完善企業(yè)合同管理制度。 2、關注合同履行進展，一旦發(fā)現異常狀況，及時采取處理措施。 3、及時搜集和保存好各種證據。 4、充分利用合同法和合同賦予自身的權利。,合同法實務,4違約處理,如果對方當事人出現違約行為，我們該怎么辦？,合同法實務,4違約處理,定金與違約金的適用關系：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。兩者不可并用。 違約金和法定損害賠償的適用關系可以概括為：①原則上不并存；②就高不就低；③優(yōu)先適用違約金責任條款。 定金與損害賠償金的適用關系：可以同時適用，但不得超過合同的總標的額。,合同法實務,4違約處理,案例,合同法實務,4違約處理,如果選擇定金，可以獲得：1 X2=2萬，2+2.5=4.5萬元 如果選擇違約金，可獲得：30%X10=3萬2.5萬元，3+1=4萬元 如果選擇實際損失，可獲得：2.5+1=3.5萬元,【分析】,定金VS違約金 ⅹ 定金VS賠償金 √ 違約金VS賠償金 ⅹ,適用定金罰則：支付定金一方違約無權要求返還定金；接受定金一方違約，應雙倍返還定金,合同法實務,4違約處理,對方違約時，如何債權保全？,債權保全是指法律為防止因債務人的責任財產不當減少給債權人的債權帶來損害，允許債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利，或者請求法院撤銷債務人與第三人的法律行為的法律制度。主要包括撤銷權與代位權。,合同法實務,撤銷權,4違約處理,請求法院撤銷甲的行為,合同法實務,代位權,4違約處理,直接起訴丙歸還100萬,,,,,,,,,,,,,謝謝觀看,培訓完畢！,