第五章 合同法總則

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1、2007年企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試網(wǎng)上輔導(dǎo) 民商與經(jīng)濟(jì)法律知識　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 第 五 章　合同法總則 　　合同法每年都是重點(diǎn)章節(jié)。今年教材將總則分則分別作為兩章，這兩章肯定還會有案例分析題。所以應(yīng)重點(diǎn)復(fù)習(xí)。 第一節(jié)　合同法概述 　　【大綱要求】了解合同的概念和特征、合同法的基本原則；熟悉合同的分類。 　　 　　一、合同的概念和特征 　　1.概念 　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 　　【2006年 單選】下列協(xié)議中，可以適用《合同法》的是（　）。 　　A.張某與王某的收養(yǎng)合同 　　B

2、.李某與孫某的婚約 　　C.杜某與丁某的專利權(quán)許可使用協(xié)議 　　D.趙某與錢某簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 　　【答疑編號11050101】 　　正確答案：C 　　2.特征（略） 　　 　　二、合同的分類 　　 分類標(biāo)準(zhǔn) 具體種類 分類意義 1 當(dāng)事人雙方是否互負(fù)義務(wù) 單務(wù)/雙務(wù)合同 可否行使抗辯權(quán)；雙務(wù)合同風(fēng)險負(fù)擔(dān)的分配 2 當(dāng)事人取得利益是否付出代價 有償/無償合同 有償合同債務(wù)人的責(zé)任重；限制能力人和無行為能力人純獲利益的無償合同可獨(dú)立訂立；債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件不同 3 法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱 有名/無名合同 法律適用不同 4 合同成立是

3、否須交付標(biāo)的物 諾成/實(shí)踐合同 合同成立要件不同；當(dāng)事人義務(wù)的確定及承擔(dān)的責(zé)任不同。 5 合同是否要以特定形式為要件 要式/不要式合同 　 6 合同相互間的主從關(guān)系 主/從合同 　 7 根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益 為自己的利益訂立的合同/為第三人利益訂立的合同 　 　　【2004年 單選】下列合同中，必定屬于有償合同的是（?。? 　　A.借款合同 　　B.保管合同 　　C.買賣合同 　　D.委托合同 　　【答疑編號11050102】 　　正確答案：C 　　【2003年 單選】關(guān)于為第三人利益訂立的合同，下列說法中正確的是（?。?。 　

4、　A.第三人是合同當(dāng)事人　　　　　　　　　B.合同的成立須征得第三人的同意 　　C.合同只能為第三人設(shè)定權(quán)利　　　　　　D.合同的成立以第三人簽名為條件 　　【答疑編號11050103】 　　正確答案：C 　　 　　三、合同法的基本原則（略） 　　 第二節(jié)　合同的訂立 　　【大綱要求】熟悉合同的當(dāng)事人、合同的內(nèi)容、合同的形式、合同訂立的程序、合同成立的時間與地點(diǎn)、締約過失責(zé)任。 　　本節(jié)內(nèi)容幾乎每年都考。 　　 　　一、合同當(dāng)事人（略） 　　 　　二、合同的內(nèi)容 　　1.一般合同的內(nèi)容 　　合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括如下條款： 　?。?）當(dāng)事人的名稱或姓

5、名和住所。 　　（2）標(biāo)的。 　?。?）數(shù)量。 　?。?）質(zhì)量。 　　（5）價款或酬金。 　?。?）履行期限、地點(diǎn)和方式。 　?。?）違約責(zé)任。 　?。?）爭議解決的辦法。 　　2.格式條款 　　（1）含義 　　一方當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 　　（2）格式條款的解釋 　　對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照正常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 　　格式條款的其他內(nèi)容，請自己看教材。 　　 　　三、合同的形式（參照民事法律行為的形

6、式） 　　口頭/書面/其他 　　四、合同訂立的程序 　　（一）要約 　　1.要約的概念 　　2.要約的有效要件 　　第一，要約必須有具有訂約能力的特定人做出的意思表示。第二，要約必須具有訂立合同的意思表示。第三，要約向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。第四，要約的內(nèi)容必須確定和完整。確定，是指要約的內(nèi)容必須明確，使受要約人能理解要約人的真實(shí)含義，而不能含糊不清。完整，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件，即具有使合同成立的主要條款。 　　3.要約的法律效力 　　第一，對要約人的效力，是指要約生效后，在其存續(xù)期間不得擅自變更或撤回的效力。 　　第二，對受要約人

7、的效力，是指要約經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立的效力。 　　4.要約的撤回和撤銷 　　要約到達(dá)受要約人時生效。 　　要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。 　　【2004年 單選】甲向異地的乙以平信方式發(fā)出要約，要約中為乙規(guī)定了15天的承諾期限。2小時后，甲又改變計劃，以特快專遞向乙發(fā)出通知，取消要約。該通知先于要約到達(dá)乙。對此，下列說法正確的是（?。? 　　A.甲可以撤回要約，因?yàn)槌坊匾s的通知先于要約到達(dá) 　　B.該要約仍然有效，因?yàn)橐s中規(guī)定了承諾期限 　　C.以特快專遞發(fā)出的通知撤銷了該要約 　　D.該要約是否有效，取決于乙是

8、否承諾 　　【答疑編號11050201】 　　正確答案：A 　　要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 　　【練習(xí) 多選】下列要約中，不得撤銷的是（?。?。 　　A.要約人確定了承諾期限的要約 　　B.要約人明示不可撤銷的要約 　　C.已經(jīng)到達(dá)受要約人，但受要約人尚未承諾的要約 　　D.受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷 　　【答疑編號11050202】 　　正確答案：AB 　　5.

9、要約的失效 　　有下列情形之一的，要約失效： 　　第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人；第二，要約人依法撤銷要約；第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 　　例：甲向乙發(fā)出要約，要約表明甲有計算機(jī)要出售，其中并列明品牌、型號、數(shù)量、每臺價格為人民幣12500元，當(dāng)乙收到要約時感覺價格昂貴，因?yàn)橐覍儆趫F(tuán)購，應(yīng)該按團(tuán)購價計算，因此比零售價要低，乙向甲發(fā)出意思表示，表明我們認(rèn)為由于購買數(shù)量比較多，所以每臺價格應(yīng)該為12000元。 　　6.要約邀請 　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請只是訂立合同的準(zhǔn)備行為，其本身并不具有要約效力。

10、 　　與要約的區(qū)別：第一，要約邀請是表意人為喚起他人對其要約的意思表示，其本身并不發(fā)生要約的法律效力。第二，要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，要約邀請不必要。第三，要約邀請的相對人須為不特定的人。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 　　【2006年 多選】下列各項中，屬于要約邀請的有（?。?。 　　A.規(guī)定投標(biāo)人應(yīng)具有特定資質(zhì)條件的招標(biāo)公告 　　B.某公司向一商業(yè)伙伴寄出的自己已經(jīng)簽字蓋章，內(nèi)容完整的一份購銷合同 　　C.甲公司發(fā)布的包含了股價、擬募股數(shù)量等具體、確定內(nèi)容的招股說明書 　　D.丁某當(dāng)面向?qū)O某提

11、出，愿將自己的手機(jī)以人民幣l000元賣給他 　　【答疑編號11050203】 　　正確答案：AC 　?。ǘ┏兄Z 　　1.承諾的概念 　　承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)要約人合同即成立。 　　2.承諾的有效要件 　　第一，承諾須由受要約人向要約人作出。 　　第二，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 　　要約以信件或者電報做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載

12、明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式做出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。 　　【2006年 多選】下列有關(guān)承諾期限計算的說法中，正確的有（?。?。 　　A.要約以信件方式作出的，自投寄該郵件的郵戳日起開始計算 　　B.要約以電報方式作出的，自電報交發(fā)之日開始計算 　　C.要約以電話方式作出的，自要約到達(dá)受要約人開始計算 　　D.要約以傳真方式作出的，自傳真到達(dá)受要約人開始計算 　　【答疑編號11050204】 　　正確答案：BCD 　　第三，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要

13、約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 　　第四，承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要求。 　　通知方式和行為方式（交易習(xí)慣、要約表明）兩種。 　　承諾的通知到達(dá)要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 　　承諾不需要通知的，根據(jù)交易

14、習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 　　【2006年 單選】甲公司6月5日向乙公司發(fā)出傳真，提出以每臺人民幣2 000元的價格購買某型號電視機(jī)l0臺。6月8日，乙公司以掛號信形式通知甲公司，同意其提出的條件。6月10日，掛號信寄至甲公司。6月l2日，甲公司的工作人員才將此掛號信送交本公司總裁，那么乙公司承諾的生效時間為（?。? 　　A.6月5日 　　B.6月8日 　　C.6月10日 　　D.6月12日 　　【答疑編號11050205】 　　正確答案：C 　　3.承諾的遲到。承諾的遲到是指受要約人的承諾在承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時到達(dá)，因傳達(dá)障礙而逾承諾期限到達(dá)要約人。

15、在承諾遲到的情況下，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 　　4.逾期承諾。是指受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。逾期承諾原則上不具有承諾的效力，而是一項新要約。但要約人及時認(rèn)可的情況下，逾期承諾具有承諾的法律效力。 　　5.承諾的撤回。是指承諾人在承諾發(fā)出后，承諾生效前，通知要約人收回承諾，以消滅承諾的行為。 　　【2005年 多選】下列有關(guān)承諾生效的說法，正確的有（　）。 　　A.承諾做出時生效 　　B.承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時生效 　　C.承諾不需要通知的，承諾人根據(jù)要約的要求做出承諾行為時生效 　　D.超過承諾期限所為的承諾一般

16、仍然發(fā)生承諾的效力 　　【答疑編號11050206】 　　正確答案：BC 　　 　　五、合同成立的時間與地點(diǎn) 　　1.合同成立的時間 　?。?）一般情況下，合同成立的時間就是合同生效的時間。 　?。?）諾成合同和實(shí)踐合同。實(shí)踐合同需繳付標(biāo)的物才能成立。諾成合同一般自承諾生效時合同成立。 　?。?）要式與非要式合同。 　　①以直接對話方式訂立的合同，以承諾人表示承諾的時間為合同成立時間。 　?、诋?dāng)事人采用書面形式訂立合同的，合同的成立時間為合同雙方簽字或蓋章的時間。 　?、郛?dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。

17、　?、芊?、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。對方接受履行的時間為合同成立時間。 　　⑤簽訂要式合同，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求的完成為合同成立時間。 　　2.合同成立的地點(diǎn) 　?、俪兄Z生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。 　?、诓捎煤贤瑫问接喠⒑贤模p方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 　　③合同當(dāng)事人對合同成立地點(diǎn)有特別約定的，其約定的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 　　 　　六、締約過

18、失責(zé)任 　　1.概念及特征 　　是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因故意或過失違反先合同義務(wù)而給對方造成信賴?yán)娴膿p失時，應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)的責(zé)任。 　　特征：第一，在訂立合同過程中產(chǎn)生的法律責(zé)任。第二，存在的基礎(chǔ)是誠實(shí)信用原則。第三，是過錯責(zé)任。第四，是一種損害賠償責(zé)任。 　　2.事由 　　當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：第一，假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；第二，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；第三，泄漏或者不正當(dāng)使用訂立合同中知悉的商業(yè)秘密。第四，有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 　　【2005年 單選】甲公司為了阻止乙公司向其競

19、爭對手丙公司出售機(jī)器設(shè)備，偽稱有意購買乙公司的機(jī)器設(shè)備，并與乙公司進(jìn)行談判數(shù)月，在丙公司放棄購買后，甲公司也宣布無意購買乙公司的設(shè)備。乙公司可以請求甲公司承擔(dān)（?。?。 　　A.違約責(zé)任　　　　　　B.侵權(quán)責(zé)任 　　C.締約過失責(zé)任　　　　D.一般保證責(zé)任 　　【答疑編號11050207】 　　正確答案：C 　　【練習(xí) 單選】甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機(jī)床，要求“立即回復(fù)”。乙公司當(dāng)日回復(fù)“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對此，

20、下列哪一種說法是正確的？（　） 　　A.買賣合同于6月5日成立 　　B.買賣合同于6月10日成立 　　C.買賣合同于6月15日成立 　　D.甲公司有權(quán)要求乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任 　　【答疑編號11050208】 　　正確答案：D 第三節(jié)　合同的效力 　　【大綱要求】了解合同效力的概念；掌握合同的生效、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同。 　　一、合同效力的概念（略） 　　 　　二、合同的生效 　　1.合同生效的概念 　　2.合同的生效要件 　　一般生效要件：當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)；內(nèi)容不違反法律和社會公共利益；合同必須具備法律所

21、要求的形式。 　　特別生效要件：法律、行政法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效的，應(yīng)依照其規(guī)定。 　　3.合同生效的時間 　?。?）依法成立的合同，自成立時合同生效。 　?。?）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同，合同生效的時間為辦理完批準(zhǔn)、登記的時間。 　?。?）附條件的合同，合同生效的時間為條件成就時間。 　　 　　三、無效合同 　　1.概念 　　嚴(yán)重欠缺法定生效條件，不發(fā)生法律效力的合同。 　　2.特征 　?。?）違法性。強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益。 　　（2）不得履行性。 　?。?）自始無效。 　?。?）當(dāng)然無效。 　?。?）可能是全部無效，也可能

22、是部分無效。 　　3.種類 　　（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 　　（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 　?。?）以合法形式掩蓋非法目的； 　　（4）損害社會公共利益； 　?。?）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 　　4.后果 　　尚未履行的，不得履行；正在履行的，停止履行。 　　合同被確認(rèn)無效后，當(dāng)事人依合同取得財產(chǎn)應(yīng)返還給對方；不能返還的或沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償；承擔(dān)締約過失責(zé)任。這些措施可以并用。 　　但當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益，因此取得的財產(chǎn)收歸國家或返還集體、第三人。 　　部分無效的，不影響其他部分的

23、效力。不影響合同中解決爭議的方式條款的效力。 　　 　　四、可撤銷合同 　　1.概念 　　是指已經(jīng)成立但欠缺法定有效要件可以被當(dāng)事人撤銷的合同。 　　2.特征 　?。?）是意思表示不真實(shí)的合同。（2）由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人通過行使撤銷權(quán)來實(shí)現(xiàn)。（3）在未被撤銷前，仍然是有效合同。 　　3.種類 　?。?）因重大誤解訂立的合同。 　?。?）顯失公平的合同。 　　（3）一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危訂立的合同。受害人有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以撤銷。 　　4.合同被撤銷的法律后果 　　同無效合同。 　　5.撤銷權(quán)的消滅 　?。?）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道

24、撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。 　　（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。 　　【練習(xí) 單選】甲向首飾店購買鉆石戒指一枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為天然鉆石。買回后被人告知是人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果。現(xiàn)甲欲訴請法院撤銷該買賣關(guān)系，其主張能否得到支持？（?。? 　　A.不可以，已經(jīng)超過行使撤銷權(quán)的期限 　　B.可以，首飾店主觀上存在欺詐故意 　　C.可以，未超過兩年訴訟時效 　　D.可以，雙方系因重大誤解訂立合同 　　【答疑編號11050301】 　　正確答案：A 　　【練習(xí) 多選】甲公司向乙公

25、司訂購奶粉一批，乙公司在訂立合同時，將國產(chǎn)奶粉謊稱進(jìn)口奶粉，甲公司事后得知實(shí)情。適逢國產(chǎn)奶粉暢銷，甲公司有意履行合同，乙公司則希望將這批奶粉以更高的價格售予他人。此時當(dāng)事人的下列行為，對合同效力將產(chǎn)生什么影響？（?。? 　　A.甲公司催告乙公司交貨，則合同成為確定地有效 　　B.甲公司向乙公司預(yù)付貨款，則合同成為確定有效 　　C.甲公司向乙公司送交合同確認(rèn)有效的通知，則合同成為確定地有效 　　D.乙公司以訂立合同存在欺詐情況為由，主張行使撤銷權(quán) 　　【答疑編號11050302】 　　正確答案：ABC 　　【練習(xí) 單選】甲與乙訂立合同后，乙以甲有欺詐行為為由向人民法院提出撤銷合同申請

26、，人民法院依法撤銷了該合同。下列有關(guān)被撤銷合同的法律效力的表述中，正確的是（　）。 　　A.自合同訂立時無效 　　B.自乙提出撤銷請求時無效 　　C.自人民法院受理撤銷請求時無效 　　D.自合同被人民法院撤銷后無效 　　【答疑編號11050303】 　　正確答案：A 　　 　　五、效力待定合同 　　1.概念 　　是指欠缺有效條件，能否發(fā)生法律效力尚未確定，有待有權(quán)人追認(rèn)或拒絕來確定是否有效的合同。 　　特征：（1）合同當(dāng)事人欠缺締約能力。（2）合同效力的確定取決于有權(quán)人的行為。 　　2.種類 　?。?）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。限制民事行為能力人訂立的

27、合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 　　相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 　?。?）無權(quán)代理人訂立的合同。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 　　無權(quán)

28、代理人以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（表見代理） 　　【2005年 單選】張某是甲公司的業(yè)務(wù)員，長期負(fù)責(zé)與乙公司的業(yè)務(wù)往來，持有已經(jīng)加蓋了甲公司公章的空白合同書。后張某被甲公司辭退，但甲公司未及時收回張某所持的空白合同書。張某用蓋有甲公司公章的空白合同書與乙公司簽訂合同，該合同屬于（?。?。 　　A.有效合同 　　B.無效合同 　　C.可撤銷合同 　　D.效力待定合同 　　【答疑編號11050304】 　　正確答案：A 　?。?）無處分權(quán)人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同。無處分權(quán)人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同，為效力待定合同。經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無

29、處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 　　【2004年 單選】王某將手機(jī)借給李某使用，李某卻將手機(jī)賣給張某。依據(jù)《合同法》規(guī)定，李某與張某之間的合同屬于（?。?。 　　A.無效合同 　　B.可撤銷合同 　　C.效力待定的合同 　　D.有效合同 　　【答疑編號11050305】 　　正確答案：C 第四節(jié)　合同的履行 　　【大綱要求】了解合同履行的概念、合同履行的原則；熟悉合同履行的規(guī)則、合同的保全（撤銷權(quán)與代位權(quán)）；掌握合同履行中的抗辯權(quán)。 　　合同履行是整個合同法的核心，合同的履行是指有效合同的履行。去年在這一節(jié)出了兩道單選，一道多選。 　　 　　一、合同履行

30、的概念（略） 　　 　　二、合同履行的原則（略） 　　適當(dāng)/協(xié)作履行 　　 　　三、合同履行的規(guī)則 　　1.履行主體 　　涉及第三人的合同 　?。?）由第三人履行的合同（第三人代為履行） 　　當(dāng)事人約定由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 　　【練習(xí) 多選】下列情形中，屬于第三人代為履行的是（?。?。 　　A.趙某作為其好友錢某的代理人同孫某訂立合同，錢某后來接受孫某的履行 　　B.某公司向某工廠訂購機(jī)器零件，公司要求下屬的某子公司向工廠支付價款，某工廠接受的 　　C.商貿(mào)公司與某倉庫約定將貨物存

31、儲在某倉庫，約定由運(yùn)輸公司將貨物交付給某倉庫 　　D.合伙開辦一家飲食店的三人中的馬某應(yīng)債權(quán)人的請求償還了全部因合伙事務(wù)所欠債務(wù) 　　【答疑編號11050401】 　　正確答案：BC 　　【2005年 單選】18. 甲乙簽訂合同,約定由丙向甲履行乙所負(fù)債務(wù)。若丙履行債務(wù)不符合合同的約定 , （?。?應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任。 　　A.乙 　　B.丙 　　C.乙和丙 　　D.乙或丙 　　【答疑編號11050402】 　　正確答案：A 　?。?）向第三人履行的合同。當(dāng)事人可以約定債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但不應(yīng)增加債務(wù)人的負(fù)擔(dān)。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三

32、人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 　　【練習(xí) 單選】 甲乙的買賣合同約定，由債務(wù)人甲向第三人丙履行交貨義務(wù)，甲在所交貨物的質(zhì)量不符合同約定時，應(yīng)當(dāng)向（?。┏袚?dān)違約責(zé)任。 　　A.乙 　　B.丙 　　C.乙和丙 　　D.乙或丙 　　【答疑編號11050403】 　　正確答案：A 　　2.履行標(biāo)的 　?。?）質(zhì)量沒有約定或約定不明的，通過補(bǔ)充協(xié)議補(bǔ)充；當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 　?。?）價款或者報酬沒有

33、約定或約定不明的，通過補(bǔ)充協(xié)議補(bǔ)充；當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定執(zhí)行。 　　【2006年 單選】16.甲、乙兩公司在A地簽訂了買賣某型號空調(diào)的合同，約定3個月后在B地履行合同，但合同中未確定明確的價格。履行期屆至，甲、乙公司就履行價格發(fā)生爭議，而依據(jù)合同條款或交易習(xí)慣也無法確定。此時，履行價格應(yīng)當(dāng)按照（?。┰撔吞柨照{(diào)的市場價格確定。 　　A.合同訂立時A地 　　B.合同訂立時B地 　　C.合同履行時A地 　　D.合同履行時B地 　　【答疑編號110504

34、04】 　　正確答案：B 　　3.履行期限 　　當(dāng)事人就履行期限沒有約定或約定不明的，通過補(bǔ)充協(xié)議補(bǔ)充；當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 　　提前履行。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 　　4.履行地點(diǎn) 　　當(dāng)事人就履行地點(diǎn)沒有約定或約定不明的，通過補(bǔ)充協(xié)議補(bǔ)充；當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動

35、產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 　　5.履行方式與履行費(fèi)用 　　方式（略） 　　費(fèi)用。當(dāng)事人就履行費(fèi)用沒有約定或約定不明的，通過補(bǔ)充協(xié)議補(bǔ)充；當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。 　　 　　四、合同履行中的抗辯權(quán) 　　三種抗辯權(quán)都是使對方請求權(quán)延緩發(fā)生效力，暫時拒絕履行債務(wù)，因而是延緩的抗辯權(quán)?？罐q權(quán)適用于雙務(wù)合同。 　　1.同時履行抗辯權(quán) 　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求

36、。 　　2.不安抗辯權(quán) 　　應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： 　?。?）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； 　?。?）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； 　　（3）喪失商業(yè)信譽(yù)； 　　（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 　　當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 　　先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 　　【練習(xí) 單選】甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴(yán)重

37、惡化，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲方（?。? 　　A.可以行使同時履行抗辯權(quán) 　　B.可以行使先履行抗辯權(quán) 　　C.可行使不安抗辯權(quán) 　　D.可解除合同 　　【答疑編號11050405】 　　正確答案：C 　　3.先履行抗辯權(quán) 　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 　　【練習(xí) 單選】甲公司與乙公司訂立買賣合同約定，甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2天內(nèi)一次付清。甲公司以資金周

38、轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預(yù)先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（?。? 　　A.同時履行抗辯權(quán) 　　B.先履行抗辯權(quán) 　　C.不安抗辯權(quán) 　　D.撤銷權(quán) 　　【答疑編號11050406】 　　正確答案：B 　　 　　五、合同的保全 　　代位權(quán)和撤銷權(quán)都是法定的權(quán)利，都向法院主張。 　　但代位權(quán)針對的是債務(wù)人的消極的不作為，而撤銷權(quán)針對的是債務(wù)人的積極作為。 　　1.代位權(quán) 　　（1）概念 　　是指債務(wù)人怠于行使對第三人的債權(quán)而有害債權(quán)人債權(quán)時，債權(quán)人為保護(hù)自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務(wù)人對第三人之權(quán)

39、利的權(quán)利。 　　（2）成立要件 　　兩個債權(quán)都是合法的債權(quán)。債務(wù)人已陷于遲延履行。有保全債權(quán)的必要。 　　（3）行使 　　債權(quán)人以自己的名義行使。 　　債權(quán)人必須履行善良管理人的義務(wù)，不能處分債務(wù)人的權(quán)利。 　　必須通過訴訟程序。 　　代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 　　代位權(quán)的行使費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 　　【2006年 單選】17.下列有關(guān)代位權(quán)的說法中，正確的是（?。?。 　　A.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以債務(wù)人的名義行使代位權(quán) 　　B.債權(quán)人行使代位權(quán)時，可以處分債務(wù)人的權(quán)利 　　C.代位權(quán)行使的費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān) 　　D.代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人享有的債權(quán)為限 　　【答疑

40、編號11050407】 　　正確答案：D 　　2.撤銷權(quán) 　　（1）概念 　　債權(quán)人對債務(wù)人實(shí)施的放棄債權(quán)、無償或低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等危害債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。撤銷權(quán)兼具有形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。 　　因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 　　可見，債的保全中的撤銷權(quán)與可撤銷合同不同，債的保全中的撤銷權(quán)涉及第三人利益，撤銷債務(wù)人與第三人之間的行為。這與可撤銷合同中當(dāng)事人的撤銷權(quán)不同。 　?。?）

41、要件 　　在四個要件中，應(yīng)當(dāng)注意，對債務(wù)人的有償行為（以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)）行使撤銷權(quán)，受讓人須主觀上有過錯。 　?。?）行使 　　行使主體是債權(quán)人；債權(quán)人以自己的名義行使撤銷權(quán)，必須通過訴訟程序；撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限；債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 　　撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 　　（4）效力 　　撤銷之后，合同的效力同無效合同。 　　行使撤銷權(quán)的債權(quán)人不能對行使撤銷權(quán)的結(jié)果優(yōu)先受償。 　　【2006年 多選】55.關(guān)于合同保全形式中的撤銷權(quán)，下列說法中正

42、確的有（　）。 　　A.債權(quán)人必須以債務(wù)人的名義行使撤銷權(quán) 　　B.撤銷權(quán)的行使必須通過訴訟程序 　　C.行使撤銷權(quán)的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān) 　　D.自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅 　　【答疑編號11050408】 　　正確答案：BC 　　【練習(xí) 多選】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償還。現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施（　）。 　　A.行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元 　　B.請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為 　　C.乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲主張 　　D.乙應(yīng)在知道或者

43、應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使撤銷權(quán) 　　【答疑編號11050409】 　　正確答案：BC 　　【練習(xí) 多選】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認(rèn)為對自己造成了損害，可以請求人民法院予以撤銷的是（?。? 　　A.放棄到期債權(quán) 　　B.無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn) 　　C.拍賣優(yōu)良資產(chǎn) 　　D.以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知道該情形的 　　【答疑編號11050410】 　　答案：ABD 第五節(jié)　合同的變更和轉(zhuǎn)讓 　　【大綱要求】掌握合同的變更、合同的轉(zhuǎn)讓。 　　 　　一、合同的變更 　　1.概念 　　2.特征 　　3.要件 　　4.效力 　　只針對將

44、來，不溯及既往。不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 　　 　　二、合同的轉(zhuǎn)讓 　　1.概述 　?。?）概念 　　分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓以及合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。 　?。?）特征 　　第一，不改變合同內(nèi)容，與合同變更相區(qū)別。 　　第二，發(fā)生主體變化。 　　第三，涉及兩種法律關(guān)系。 　?。?）要件 　　五個要件中，要注意兩個：一是合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人，而合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓則要征得債權(quán)人同意。二是要符合法定程序。對于法律規(guī)定應(yīng)由國家批準(zhǔn)的合同，轉(zhuǎn)讓也要經(jīng)過批準(zhǔn)。 　　2.權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 　　債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外： 　

45、?。?）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； 　?。?）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； 　?。?）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。 　　債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 　　【2004年 多選】50.根據(jù)《合同法》規(guī)定，下列合同不得轉(zhuǎn)讓的包括（　）。 　　A.為他人創(chuàng)作國畫的合同 　　B.購買彩電的合同 　　C.房屋買賣合同 　　D.授課合同 　　【答疑編

46、號11050501】 　　正確答案：AD 　　3.合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移 　　債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 　　債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。 　　債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。 　　4.合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移 　　當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。注意此時要征得對方當(dāng)事人的同意。 　　適用有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定。 　　【練習(xí) 多選】甲欲將其對乙所享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，該債權(quán)附有房產(chǎn)抵押并有其它專屬于甲自身的權(quán)利。關(guān)

47、于這一行為，下列表述正確的是（?。?。 　　A.甲轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)通知乙 　　B.甲轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利亦當(dāng)然轉(zhuǎn)讓給丙 　　C.由于房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)辦理登記手續(xù)，因而只有在辦理了房產(chǎn)抵押登記手續(xù)后，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為才有效 　　D.在債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，如果甲事前對乙履行債務(wù)不符合約定，乙可以對丙主張因甲履行不符合約定所產(chǎn)生的抗辯 　　【答疑編號11050502】 　　正確答案：AD 第六節(jié)　合同的終止 　　【大綱要求】了解合同終止的概念；熟悉合同終止的原因。 　　 　　一、合同終止的概念 　　1.概念：合同終止，又稱為合同的消滅。 　　2.特征 　　 　　二、合同終止的

48、原因 　　履行、解除、提存、抵銷、免除、混同、其他。 　　1.履行 　　2.解除（重點(diǎn)） 　?。?）合同解除的概念及特征 　　合同解除的特征。第一，適用于有效合同；第二，必須具備一定的條件。該條件可以法定的，也可以是約定的；第三，必須有解除行為。當(dāng)事人協(xié)商一致解除合同（雙方行為）；或是由享有法定的或約定的解除權(quán)的一方作出解除合同的意思表示（單方行為，這種意思表示不需要征得對方同意）。 　　【2003年 多選】63.關(guān)于合同的解除，下列說法中正確的是（?。?。 　　A.無效合同可以解除 　　B.合同解除的條件既可以是約定的，也可以是法定的 　　C.合同解除的通知，原則上應(yīng)當(dāng)采取書

49、面形式 　　D.合同可以被當(dāng)事人單方解除 　　【答疑編號11050503】 　　正確答案：BD 　?。?）合同的約定解除 　　協(xié)議解除。（雙方法律行為） 　　約定解除權(quán)。 　　【2004年 多選】51.對于合同的約定解除權(quán)，下列說法正確的有（?。? 　　A.出現(xiàn)合同約定的解除條件時，合同自然解除 　　B.主動解除合同的一方，應(yīng)通知合同另一方 　　C.出現(xiàn)合同約定的解除條件后，有解除權(quán)的一方有權(quán)隨時解除合同 　　D.解除權(quán)可以在訂立合同時約定，也可以在合同訂立后另行約定 　　【答疑編號11050504】 　　正確答案：BD 　　（3）合同的法定解除。（單方行為）要注

50、意法定解除的條件：因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。 　　【練習(xí) 多選】2000年8月，某市甲公司與鄰市的乙公司簽訂一份電腦鍵盤購銷合同，合同約定：甲公司在2000年12月底交貨，數(shù)量為5000件，單價20元，總計10萬元；乙公司于收到貨物后10日內(nèi)付款；如任何一方違約，應(yīng)按合同總金額的5%支付違約金。2000年10月，乙公司致電甲公司，稱因電腦鍵盤銷路不好，決定不購買該標(biāo)的。根據(jù)案

51、情，甲公司享有下列（?。?quán)利。 　　A.甲公司有權(quán)解除合同 　　B.甲公司可以在履行期屆滿之前請求對方承擔(dān)違約責(zé)任 　　C.甲公司可以等到履行期到來對方不履行債務(wù)時請求對方承擔(dān)違約責(zé)任 　　D.甲公司只有在履行期屆滿后才能請求對方承擔(dān)違約金 　　【答疑編號11050505】 　　正確答案：ABC 　?。?）合同解除的效力。針對將來，但是否溯及既往要視情形而定。 　　3.提存 　　（2）提存發(fā)生的原因： 　　第一，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；第二，債權(quán)人下落不明；第三，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；第四，法律規(guī)定的其他情形。 　?。?）提存的效力

52、　　第一，債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力。自提存有效成立之時起，提存人與債權(quán)人之間的合同關(guān)系終止，從合同亦終止。標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。 　　第二，提存人與提存機(jī)關(guān)之間的效力。當(dāng)提存的原因消滅后，在有利于履行債務(wù)的情況下，應(yīng)允許提存人取回提存物，同時恢復(fù)提存人的合同債務(wù)。 　　第三，債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)之間的效力。債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)

53、用后歸國家所有。 　　【2003年 單選】23.債權(quán)人胡某下落不明，債務(wù)人沙某難以履行債務(wù)，遂將標(biāo)的物提存。沙某將標(biāo)的物提存以后，該標(biāo)的物如果意外毀損、滅失，該項損失（?。? 　　A.應(yīng)由胡某承擔(dān) 　　B.應(yīng)由沙某承擔(dān) 　　C.應(yīng)由沙某與胡某共同承擔(dān) 　　D.應(yīng)由提存機(jī)關(guān)承擔(dān) 　　【答疑編號11050506】 　　正確答案：A 　　4.抵銷 　　分為合意抵銷和法定抵銷。 　?。?）抵銷的要件： 　　法定抵銷的條件：第一，雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)。第二，雙方債務(wù)均屆清償期；第三，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同；第四，雙方互負(fù)的債務(wù)不是不得抵銷的債務(wù)。依照法律規(guī)定或者按照

54、合同性質(zhì)不得抵銷的債務(wù)，不得抵銷。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。 　　合意抵銷的要件是雙方互負(fù)債務(wù)。當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 　?。?）抵銷的效力。第一，雙方對等數(shù)額的債權(quán)因抵銷而消滅；第二，對尚未發(fā)生抵銷的部分，債權(quán)人仍有受領(lǐng)清償?shù)臋?quán)利；第三，抵銷的溯及力。抵銷生效后，雙方債權(quán)人的消滅效力溯及到抵銷權(quán)發(fā)生之時。 　　【練習(xí) 多選】抵銷是使債消滅的法律事實(shí)的一種，下列選項中，哪些屬于抵銷？（?。? 　　A.出租人不支付承租人對房屋修繕?biāo)С龅馁M(fèi)用與承租人早應(yīng)支付的租金沖抵 　　B.甲欠乙貨款

55、，雙方約定將該貨款與寄存于乙處的貨物沖抵 　　C.甲欠乙借款，附有抵押，乙又欠甲貨款沒有擔(dān)保，甲主張借款與貨款沖抵 　　D.甲欠乙貸款屆期未還，后來又將其房屋出租給乙1年，約定租期屆滿時由乙一次性向甲支付租金，現(xiàn)甲主張用貨款沖抵租金 　　【答疑編號11050507】 　　正確答案：ABC 　　5.免除 　　債權(quán)人拋棄債權(quán)的行為。 　　特征：是單方法律行為；是無償行為；是債權(quán)人處分債權(quán)的行為；可以全部免除，也可部分免除；可以附條件、附期限；效力是使合同之債消滅。 　　【2003年 單選】12.下列關(guān)于合同債務(wù)免除的說法中正確的是（?。?。 　　A.免除必須經(jīng)合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致

56、 　　B.債權(quán)人免除債務(wù)人支付對價的，必須經(jīng)債務(wù)人同意 　　C.免除可以是全部免除也可以是部分免除 　　D.免除不能附條件但可以附期限 　　【答疑編號11050508】 　　正確答案：C 　　效力：債的關(guān)系絕對消滅（不得損害第三人利益，否則免除無效）；保證義務(wù)免除；法律禁止拋棄的債權(quán)不得免除。 　　6.混同：一般發(fā)生在企業(yè)合并的時候。 第七節(jié)　違約責(zé)任 　　【大綱要求】了解違約責(zé)任的概念、特征；熟悉違約責(zé)任的構(gòu)成要件、違約責(zé)任的形式；掌握違約責(zé)任的免責(zé)條件。 　　（一）違約責(zé)任的概念、特征 　　1.概念：違約責(zé)任又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履

57、行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 　　2.特征：是一種財產(chǎn)責(zé)任；是當(dāng)事人不履行、不適當(dāng)履行合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任；具有相對性；基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生；具有懲罰性和補(bǔ)償性雙重性質(zhì)。 　?。ǘ┻`約責(zé)任的構(gòu)成要件 　　無過錯責(zé)任原則。 　?。ㄈ┻`約責(zé)任的形式 　　1.繼續(xù)履行 　　當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： 　?。?）法律上或者事實(shí)上不能履行； 　?。?）債務(wù)的標(biāo)

58、的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高； 　?。?）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 　　2.違約金 　　違約金是指當(dāng)事人一方不履行合同時，依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。 　　補(bǔ)償性。約定的違約金視為違約的損害賠償，違約金的數(shù)額與損失賠償額應(yīng)大體相當(dāng)，約定的違約金低于或過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。 　　懲罰性。違約金的支付不以造成損失而以違約行為為前提；違約金的數(shù)額不能低于損害數(shù)額，不能過分高于損害數(shù)額。 　　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，但二者不可并用。 　　【練習(xí) 多選】

59、甲、乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。甲違約，造成乙經(jīng)濟(jì)損失。下列選項中，乙可選擇追究甲違約責(zé)任的方式是（?。? 　　A.要求單獨(dú)適用定金條款 　　B.要求單獨(dú)適用違約金條款 　　C.要求同時適用定金和違約金條款 　　D.要求同時適用定金、違約金條款，并另行賠償損失 　　【答疑編號11050601】 　　正確答案：AB 　　【練習(xí) 單選】甲、乙訂立了一份蘋果銷售合同，雙方約定甲向乙交付20萬斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元，如任何一方不履行合同，應(yīng)當(dāng)支付違約金6萬元，甲因?qū)⑻O果賣給丙而無法向乙交付蘋果，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙提出的下列訴訟請求中，既能最大限度

60、的保護(hù)自己的利益，又能獲得人民法院支持的是（　）。 　　A.請求甲雙倍返還定金8萬元 　　B.請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元 　　C.請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元 　　D.請求甲支付違約金6萬元 　　【答疑編號11050602】 　　正確答案：C 　　注意： 　　約定的違約金低于所造成的損失的，當(dāng)事人可以向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)要求適當(dāng)增加；違約金過分高于所造成的損失的，當(dāng)事人可以向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)要求適當(dāng)減少。 　　當(dāng)事人既約定了違約金條款又約定了定金條款的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，但是兩者不可并用。 　　3

61、.賠償損失 　　補(bǔ)償性。違約方支付的賠償金應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 　　在合理預(yù)見的范圍之內(nèi)，損失多少，賠償多少。賠償額里既包括直接損失，也包括間接損失。超出合理預(yù)見的部分，不予賠償。 　?。ㄋ模┟庳?zé)條件 　　1.不可抗力 　　不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行時發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在適當(dāng)期限內(nèi)提供證明。 　　2.特別規(guī)定或約定 　　3.對方的過錯 　　　　　　　第18頁