個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法.ppt

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項目二企業(yè)法 任務(wù)一企業(yè)法概述 什么是企業(yè) 企業(yè)是依法設(shè)立的從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的 以營利為目的 獨立核算 自負盈虧的社會經(jīng)濟組織 特征 1 依法設(shè)立2 從事商品經(jīng)營活動3 以營利為目的4 獨立核算 自負盈虧5 社會經(jīng)濟組織 企業(yè)法律制度 企業(yè)法的概念 調(diào)整企業(yè)在設(shè)立 組織 活動 終止過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 企業(yè)法的體系 按企業(yè)性質(zhì)來分全民所有制企業(yè)集體所有制企業(yè)外商投資企業(yè)公司企業(yè)私營企業(yè) 任務(wù)二合伙企業(yè)法 一 合伙企業(yè)法概述合伙企業(yè) 是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立的 由各合伙人訂立合伙協(xié)議 共同出資 合伙經(jīng)營 共享收益 共擔風險 并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織 普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) 合伙企業(yè)法 國家立法機關(guān)或其他有權(quán)機關(guān)依法指定的 調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱 合伙企業(yè)法 我國的 合伙企業(yè)法 適用的對象 1 自然人為普通合伙人 2 法人為有限合伙人 不適用于 1 法人之間的合伙型聯(lián)營2 不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙 二 普通合伙企業(yè) 一 設(shè)立條件 1 有二個以上合伙人 合伙人為自然人的 應(yīng)當具有完全民事行為能力 國有獨資公司 國有企業(yè) 上市公司以及公益性的事業(yè)單位 社會團體不得成為普通合伙人 2 有書面合伙協(xié)議 3 有各合伙人認繳的或?qū)嶋H繳付的出資 合伙人可以用貨幣 實物 知識產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資 也可以用勞務(wù)出資 合伙人以實物 知識產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資 需要評估作價的 可以由全體合伙人協(xié)商確定 也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估 合伙人以勞務(wù)出資的 其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定 并在合伙協(xié)議中載明 4 有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 5 法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他 合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成 合伙人的出資 合伙企業(yè)的收益合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人 認繳 的財產(chǎn) 而非各合伙人 實際繳納 的財產(chǎn) 補充 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的 合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人 1 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)時 應(yīng)當通知其他合伙人 2 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)時 必須經(jīng)其他合伙人一致同意 協(xié)議另有約定的除外 舉例 A B C D成立合伙企業(yè)甲 如果合伙人B將其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額傳讓給內(nèi)部的C 需要通知其他合伙人 如果B將財產(chǎn)份額對外轉(zhuǎn)讓給外部的E 在合伙協(xié)議沒有約定的情況下 則必須經(jīng)其他合伙人一致同意 3 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)時 在同等條件下 其他合伙人有優(yōu)先購買的權(quán)利 協(xié)議另有約定的除外 4 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份出質(zhì)的 必須經(jīng)其他合伙人的一致同意 未經(jīng)其他合伙人一致同意的 其出質(zhì)行為無效 由此給善意第三人造成損失的 依法承擔賠償責任 舉例 A B C D成立甲合伙企業(yè) B以汽車出資 在合伙企業(yè)存續(xù)期間 B以汽車提供質(zhì)押 向乙借錢10萬元 此行為必須經(jīng)過其他合伙人的一致同意 未經(jīng)其他合伙人一致同意的 其出質(zhì)行為無效 由此給善意第三人造成損失的依法承擔賠償責任 例題 甲 乙 丙共同出資設(shè)立一合伙企業(yè) 在合伙企業(yè)存續(xù)期間 甲擬以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)借款 根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定 下列表述中正確的有 A 無需經(jīng)乙 丙同意 甲可以出質(zhì)B 經(jīng)乙 丙同意 甲可以出質(zhì)C 未經(jīng)乙 丙同意 甲私自出質(zhì)的 其行為無效D 未經(jīng)乙 丙同意 甲私自出質(zhì)的 給善意第三人造成損失的 由甲承擔賠償責任 合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行1 執(zhí)行的形式A B C D成立甲合伙企業(yè) 事務(wù)管理的方式 1 A B C D共同管理 2 委托某一合伙人B管理 只有B對外代表合伙企業(yè) 對其行為可以有內(nèi)部限制 3 對外聘請委托E管理企業(yè)事務(wù) 2 合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利 1 各合伙人平等享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán) 各合伙人無論其出資多少 都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利 2 執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè) 3 不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有監(jiān)督權(quán) 檢查權(quán) 查閱賬簿和文件權(quán) 提出異議權(quán)和撤銷委托執(zhí)行事務(wù)權(quán) 3 各合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù) 1 報告 執(zhí)行事務(wù)的合伙人向不執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況 企業(yè)經(jīng)營狀況 財務(wù)狀況 2 競業(yè)禁止 不得自營或與他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù) 3 不得與本企業(yè)交易 4 不得損害合伙企業(yè)利益 4 合伙事務(wù)表決權(quán) 事務(wù)決議的辦法合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議 按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的 實行合伙人一人一票 并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法 4 合伙企業(yè)損益分配 合伙企業(yè)法 第三十三條第一款規(guī)定 合伙企業(yè)的利潤分配 虧損分擔 按照合伙協(xié)議的約定辦理 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的 由合伙人協(xié)商決定 協(xié)商不成的 由合伙人按照實繳出資比例分配 分擔 無法確定出資比例的 由合伙人平均分配 分擔 法條解讀 1 有約定從約定2 未約定則協(xié)商3 協(xié)商不成按實繳出資比例4 分不清出資比例則平分 損益分配 合伙企業(yè)法 第三十三條第二款規(guī)定 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損 例題 根據(jù) 合伙企業(yè)法 的規(guī)定 合伙協(xié)議未約定合伙人之間利潤分配和虧損分擔比例的 其利潤分配和虧損分擔的原則是 A 由各合伙人平均分配利潤和分擔虧損B 按各合伙人實際出資比例分配利潤和分擔虧損C 由合伙人協(xié)商決定D 申請人民法院裁定利潤分配和虧損分擔比例 5 除合伙協(xié)議另有約定外 必須經(jīng)全體合伙人一致同意 1 處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn) 2 改變合伙企業(yè)的名稱 3 轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利 4 改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍 主要經(jīng)營場所 5 以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保 6 聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員 其他事項 1 合伙人以勞務(wù)出資 2 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn) 3 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì) 4 合伙人同本合伙企業(yè)進行交易 5 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?6 合伙協(xié)議的訂立 修訂 7 新合伙人入伙 例題 根據(jù) 中華人民共和國合伙企業(yè)法 的規(guī)定 合伙企業(yè)的下列事務(wù)中 可以不經(jīng)全體合伙人一致同意的有 A 以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保B 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的部分財產(chǎn)份額C 聘任合伙企業(yè)以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員D 改變合伙企業(yè)的名稱 例題 根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定 下列各項中 須經(jīng)全體合伙人一致同意的有 A 合伙人以勞務(wù)作為出資B 合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的部分財產(chǎn)份額C 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)D 合伙企業(yè)的執(zhí)行人以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保 6 合伙企業(yè)的債務(wù)清償1 首先以 合伙企業(yè) 的全部財產(chǎn)進行清償 清償順序 先企業(yè)后個人A B C D成立合伙企業(yè)甲 甲向乙銀行貸款100萬 到期拒絕還本付息 銀行直接向C要100萬 C是可以拒絕的 因為先企業(yè)后個人 只有企業(yè)財產(chǎn)不足以清償 合伙人才以個人財產(chǎn)承擔無限連帶責任 2 只有當合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償時 才由各合伙人承擔無限連帶責任 3 合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力 債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益 請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任 也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追償 舉例 A B C D成立合伙企業(yè)甲 甲向乙銀行貸款100萬 到期拒絕還本付息 乙銀行申請強制執(zhí)行 如果強制執(zhí)行甲財產(chǎn)40萬 余款乙銀行可以要求C償還 C此時不能拒絕 對外需要承擔連帶責任 C可以按照內(nèi)部分擔的比例向其余合伙人追償 例題 甲 乙 丙為某合伙企業(yè)的合伙人 該合伙企業(yè)向丁借款15萬元 甲 乙 丙之間約定 如果到期合伙企業(yè)無力償還該借款 甲 乙 丙各自負責償還5萬元 借款到期時 該合伙企業(yè)沒有財產(chǎn)向丁清償 下列關(guān)于該債務(wù)清償?shù)谋硎鲋?正確的有 A 丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬元B 只有在甲 乙確實無力清償?shù)那闆r下 丁才有權(quán)要求丙償還15萬元C 乙僅負有向丁償還5萬元的義務(wù)D 丁可以根據(jù)各合伙人的實際財產(chǎn)情況 要求甲償還10萬元 乙償還3萬元 丙償還2萬 7 合伙人個人的債務(wù)清償舉例 A B C D成立合伙企業(yè)甲 B向乙借款10萬元 則該情況屬于個人債務(wù)清償問題 1 對合伙人的債權(quán)人的限制 1 不得 抵銷 其對合伙企業(yè)的債務(wù) 2 不得 代位行使 B在合伙企業(yè)中的權(quán)利 3 不得自行接管B在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 4 不得變賣B在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 2 清償手段 1 B只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 2 債權(quán)人也可依法請求人民法院 強制執(zhí)行 B在合伙企業(yè)中的財產(chǎn) 人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時 應(yīng)當通知全體合伙人 其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán) 其他合伙人未購買 又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的 為該合伙人辦理退伙結(jié)算 或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算 新增 例題 甲向乙借款4萬元作為出資與他人合伙設(shè)立了一家食品廠 借款到期后 乙要求甲償還借款 甲個人財產(chǎn)不足以清償 下列有關(guān)償還借款的方式中 正確的有 A 甲用從食品廠分取的收益償還借款B 甲自行將自己在食品廠的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙 以抵償借款C 甲自行將自己在食品廠的財產(chǎn)份額出質(zhì)取得貸款 用于償還借款D 乙請求人民法院強制執(zhí)行甲在食品廠的財產(chǎn)份額 例題 判斷 甲為乙普通合伙企業(yè)的合伙人 甲欠丙20萬元 丙欠乙30萬元 丙提出 將甲欠丙的20萬元抵銷丙欠乙的20萬元 丙再償還乙10萬元 丙的主張符合合伙企業(yè)法的規(guī)定 8 入伙 1 新合伙人入伙 除合伙協(xié)議另有約定外 應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意 并依法訂立書面入伙協(xié)議 訂立入伙協(xié)議時 原合伙人應(yīng)當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況 2 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利 承擔同等責任 入伙協(xié)議另有約定的 從其約定 3 新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任 例題 判斷 入伙的新合伙人與原合伙人可以在入伙協(xié)議中約定 新合伙人比原合伙人享有較大的權(quán)利 承擔較小的責任 9 退伙自愿退伙 協(xié)議退伙 通知退伙法定退伙 當然退伙 除名1 協(xié)議退伙 1 合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn) 2 經(jīng)全體合伙人一致同意 3 發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由 4 其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù) 2 通知退伙合伙協(xié)議未約定合伙期限的 合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下 可以退伙 但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人 3 當然退伙 當事人被動喪失了行為能力 1 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 2 個人喪失償債能力 3 作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關(guān)閉撤銷 或者被宣告破產(chǎn) 4 法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格 5 合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行 合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的 經(jīng)其他合伙人一致同意 可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人 普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè) 其他合伙人未能一致同意的 該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙 退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日 4 除名 當事人主動故意與重大過失引起 1 未履行出資義務(wù) 2 因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失 3 執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為 4 發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由 被除名人接到除名通知之日 除名生效 被除名人退伙 被除名人對除名決議有異議的 可以自接到除名通知之日起30日內(nèi) 向人民法院起訴 例題 根據(jù) 合伙企業(yè)法 的規(guī)定 下列情形中 合伙人屬于當然退伙的是 A 個人喪失清償能力B 因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失C 被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額D 未履行出資義務(wù) 財產(chǎn)繼承 1 普通合伙人死亡繼承人E具備完全民事行為能力的 按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意 從繼承開始之日起 取得合伙人資格 E為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的 經(jīng)全體合伙人一致同意 可以依法成為有限合伙人 普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè) 全體合伙人未能一致同意的 合伙企業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人 2 有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時 其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格 例題 甲是普通合伙企業(yè)的合伙人 因飛機失事死亡 其子乙12歲 根據(jù) 合伙企業(yè)法 的規(guī)定 下列表述中 正確的是 A 乙因繼承當然成為合伙企業(yè)的普通合伙人B 乙只能要求分割甲在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額C 經(jīng)其他合伙人同意 乙可以成為有限合伙人 普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)D 全體合伙人未能一致同意的 合伙企業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人 退伙結(jié)算退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù) 承擔無限連帶責任舉例 A B C D未約定損益分配的比例成立合伙企業(yè)甲 經(jīng)協(xié)商不成 最終按照平均分配 丙為經(jīng)營管理人員 甲企業(yè)在4月1日向乙銀行貸款100萬 7月1日到期 但是6月1日D決定退伙 E決定入伙 債務(wù)到期后甲企業(yè)只能償還40萬 剩余的60萬元 銀行請求如下 請分析請求能否成立 1 要求丙承擔責任 2 要求C承擔全部責任C以內(nèi)部約定 平均分配損益 只答應(yīng)承擔15萬 C的理由成立嗎 3 要求E承擔責任 4 要求退伙人D承擔責任 三 特殊的普通合伙企業(yè)以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu) 可以設(shè)立特殊的普通合伙企業(yè) 是普通合伙中的一種特殊情況 特征 特定的人對特定的債務(wù)承擔責任 舉例 ABCD四個注會成立合伙企業(yè)甲 登記時注明是 特殊的普通合伙企業(yè) 甲向乙銀行貸款100萬 到期不能還錢 普通 1 如果100萬是正常的企業(yè)債務(wù) 應(yīng)由所有合伙人都承擔 無限連帶責任 特殊 2 如果是A B因故意或者重大過失造成的 A B承擔無限連帶責任 C D承擔有限責任 3 如果是A B因故意或者重大過失造成的 A B承擔無限連帶責任后 還需要對合伙企業(yè)承擔賠償責任 例題 注冊會計師甲 乙 丙共同出資設(shè)立特殊的普通合伙制會計師事務(wù)所 甲 乙在某次審計業(yè)務(wù)中 因出具虛假審計報告造成會計師事務(wù)所債務(wù)80萬元 對該筆債務(wù) 甲 乙應(yīng)承擔無限連帶責任 丙應(yīng)以其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額為限承擔責任 普通合伙企業(yè)與特殊的普通合伙企業(yè)之比較 1 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成 合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任 特征 所有合伙人都承擔 無限連帶責任 舉例 A B C D成立合伙企業(yè)甲 甲向乙銀行貸款100萬元 到期不能還錢 甲企業(yè)償還40萬元后不能繼續(xù)清償 乙銀行可以指定C償還剩余的60萬元 2 特殊的普通合伙企業(yè)以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu) 可以設(shè)立特殊的普通合伙企業(yè) 特征 特殊特定的人對特定的債務(wù)承擔責任 舉例 ABCD四個注會成立合伙企業(yè)甲 登記時注明是 特殊的普通合伙企業(yè) 甲向乙銀行貸款100萬元 到期不能還錢 普通 1 如果100萬是正常的企業(yè)債務(wù) 應(yīng)由所有合伙人都承擔 無限連帶責任 法條 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù) 由全體合伙人承擔無限連帶責任 特殊 2 如果是A B因故意或者重大過失造成的 A B承擔無限連帶責任 C D承擔有限責任 法條 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的 應(yīng)當承擔無限連帶責任 其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任 3 如果是A B因故意或者重大過失造成的 A B承擔無限連帶責任后 還需要對合伙企業(yè)承擔賠償責任 法條 合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù) 以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后 該合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任 3 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成特征 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任 有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任 舉例 A B C D成立合伙企業(yè)甲 A B為普通合伙人 C D為有限合伙人 甲向乙銀行貸款100萬元 到期不能還錢 則A B承擔無限連帶責任 C D承擔有限責任 有限合伙企業(yè)適用于普通合伙企業(yè)的一般規(guī)定 其特殊性 一 八 大點 一 設(shè)立條件1 有限合伙企業(yè) 由2 50個合伙人設(shè)立 至少應(yīng)當有1個普通合伙人 有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的 應(yīng)當解散 有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的 轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè) 2 出資方式有限合伙人不得以勞務(wù)出資 鏈接 普通合伙人可以以勞務(wù)出資3 有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資 未按期足額繳納的 應(yīng)當承擔補繳義務(wù) 并對其他合伙人承擔違約責任 二 執(zhí)行事務(wù)1 普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù) 不得對外代表有限合伙企業(yè) 2 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的 該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任 舉例 有限合伙企業(yè)甲中的有限合伙人A明確的向乙企業(yè)表示自己是普通合伙人 并與之簽定100萬借款合同 有限合伙企業(yè)甲到期不能還錢 甲企業(yè)的全部財產(chǎn)只有40萬 對余下的60萬 A應(yīng)承擔怎樣的責任 對內(nèi)責任 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易 給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的 該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任 3 有限合伙人的下列行為 不視為執(zhí)行合伙事務(wù) 1 參與決定普通合伙人入伙 退伙 2 對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議 3 參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所 4 獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告 5 對涉及自身利益的情況 查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料 6 在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時 向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟 7 執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時 督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟 8 依法為本企業(yè)提供擔保八類事項作為 安全港 條款 只要有限合伙人的行為不超出這八類事項范圍 就不會有承擔無限責任的危險 4 有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 鏈接 普通合伙企業(yè) 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外 普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易 5 有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù) 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 鏈接 普通合伙企業(yè) 普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù) 四 有限合伙企業(yè)的出資轉(zhuǎn)讓1 有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì) 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 鏈接 普通合伙企業(yè) 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份 出質(zhì) 的 必須經(jīng)其他合伙人的一致 同意 未經(jīng)其他合伙人一致同意的 其出質(zhì)行為無效 由此給其他合伙人造成損失的 依法承擔賠償責任 2 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人 鏈接 普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時 必須經(jīng)其他合伙人一致 同意 合伙協(xié)議另有約定的除外 五 個人債務(wù)清償1 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的 該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 與普通合伙一致 2 人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時 應(yīng)當通知全體合伙人 在同等條件下 其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán) 六 入伙新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù) 以其認繳的出資額為限承擔責任 鏈接 普通合伙企業(yè) 新入伙的普通伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù) 承擔無限連帶責任 七 退伙1 有限合伙人退伙后 對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù) 以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任 鏈接 普通合伙企業(yè) 退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù) 承擔無限連帶責任 例題 有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出現(xiàn)不能清償債務(wù)時 應(yīng)當對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的人員有 A 企業(yè)債務(wù)發(fā)生以后 新入伙的有限合伙人B 企業(yè)債務(wù)發(fā)生以后 退伙的有限合伙人C 企業(yè)債務(wù)發(fā)生以后 新入伙的普通合伙人D 不參加合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的普通合伙人 2 作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 舉例 A B C D成立合伙企業(yè)甲 AB是普通合伙人 CD是有限合伙人 B為完全民事行為能力人 后變成無民事行為能力或者是限制民事行為能力 1 由全體合伙人一致同意 B可以由普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?2 合伙協(xié)議未約定的情況下 未經(jīng)其他合伙人一致同意 B應(yīng)當退伙 D轉(zhuǎn)變?yōu)闊o事行為能力或者是限制民事行為能力人時 由于D是有限合伙人 因此沒有退伙的問題 3 作為有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時 其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格 舉例 A B C D成立合伙企業(yè)甲 AB是普通合伙人 CD是有限合伙人 如果B去世 E為B的法定繼承人 E是否可以成為合伙人 應(yīng)當考慮以下因素 1 如果E為民事行為能力人合伙協(xié)議明確約定 合伙協(xié)議未約定 如果經(jīng)過ACD一致同意的 E取得普通合伙人資格 否則辦理退伙 2 如果E為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人經(jīng)過ACD一致同意 可以將E轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?否則辦理退伙 如果是C去世 那么他的繼承人可以依法取得合伙人的資格 八 合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變1 除合伙協(xié)議另有約定外 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意 2 有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任 3 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任 九 合伙企業(yè)解散 清算1 解散事由 1 合伙期限屆滿 合伙人決定不再經(jīng)營 2 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn) 3 全體合伙人決定解散 4 合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天 5 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn) 6 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關(guān)閉或者被撤銷 7 法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他原因 2 清算人 1 清算人由全體合伙人擔任 2 經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意 可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人 或者委托第三人 擔任清算人 3 自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的 合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人 鏈接 個人獨資企業(yè)投資人可以自行清算 也可以由債權(quán)人申請法院指派清算人 3 債權(quán)申報的期限清算人自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人 并于60日內(nèi)在報紙上公告 債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起30日內(nèi) 未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi) 向清算人申報債權(quán) 債權(quán)人在連續(xù)5年內(nèi)未向債務(wù)人提出清償請求的 債務(wù)人的清償責任歸于消滅 鏈接 個人獨資企業(yè) 債權(quán)人應(yīng)當在接到通知之日起30日內(nèi) 未接到通知的債權(quán)人在公告之日起60日內(nèi) 向投資人申報債權(quán) 4 財產(chǎn)清償順序支付清算費用職工工資 社會保險費用 法定補償金繳納所欠稅款清償債務(wù)合伙企業(yè)依法被注銷后 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔無限連帶責任 沒有5年的除斥期間 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的 債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請 也可以要求普通合伙人清償 例題 甲乙丙丁成立合伙企業(yè) 甲乙為普通合伙人 丙丁為有限合伙人 發(fā)生下列事務(wù) 企業(yè)7月份銀行貸款100萬元 8月份經(jīng)全體合伙人一致同意 普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?9月份甲丁退伙 甲分回10萬元 丁分回20萬 10月份A和B入伙 A為有限合伙人 B為普通合伙人 分別出資30萬元 12月份銀行貸款到期 企業(yè)全部財產(chǎn)40萬 對于不足的60萬元怎么處理 能否找甲承擔全部60萬 能否找乙承擔全部60萬 能否找丙承擔全部60萬 能否找丁承擔全部60萬 能否找A承擔全部60萬 能否找B承擔全部60萬 第二節(jié)個人獨資企業(yè)法概念 依法在中國境內(nèi)設(shè)立 由一個自然人投資 財產(chǎn)為投資人個人所有 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任 一 個人獨資企業(yè)法概述 一 特征1 是由一個自然人投資的企業(yè) 2 投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任 3 內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置簡單 經(jīng)營管理方式靈活 4 不具有法人資格 也無獨立承擔民事責任的能力 但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體 可以自己的名義從事民事活動 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立 一 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件1 對投資人的限制 只能是自然人 中國公民 2 對企業(yè)名稱的限制個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn) 有限 有限責任 或者 公司 字樣 3 出資方式 1 投資人可以用貨幣出資 也可以用實物 土地使用權(quán) 知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資 但不能以 勞務(wù) 出資 2 投資人可以個人財產(chǎn)出資 也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資 投資人在申請企業(yè)設(shè)立時 明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的 應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任 4 固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 5 有必要的從業(yè)人員 例題 個人獨資企業(yè)解散后 其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的 投資人應(yīng)當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償 仍不足清償?shù)?投資人應(yīng)當以其家庭共有財產(chǎn)予以清償 例題 根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定 下列各項中 可以作為個獨資企業(yè)出資的有 A 投資人的知識產(chǎn)權(quán)B 投資人的勞務(wù)C 投資人的土地使用權(quán)D 投資人家庭共有的房屋 例題 下列關(guān)于個人獨資企業(yè)的表述中正確的是 A 個人獨資企業(yè)的投資人可以是自然人 法人或者其他組織B 個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任C 個人獨資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動D 個人獨資企業(yè)具有法人資格 二 設(shè)立程序1 提出申請 申請書 投資人身份證明 企業(yè)住所證明 國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件 2 工商登記登記機關(guān)收到申請文件之日起15日之內(nèi) 對符合條件的予以登記 發(fā)營業(yè)執(zhí)照 個人獨資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日 為個人獨資企業(yè)的成立日期 登記事項發(fā)生變更 應(yīng)當自作出變更決定之日起5日內(nèi)向登記機關(guān)申請變更登記 3 分支機構(gòu)登記個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu) 投資人或其他代理人向分支機構(gòu)所在地登記機關(guān)申請登記 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 向個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案 個人獨資企業(yè)承擔民事責任 三 事務(wù)管理投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù) 也可以委托或者聘用他人負責企業(yè)的事務(wù)管理 1 投資人的內(nèi)部限制不得對抗善意第三人 個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制 不得對抗善意第三人 受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當有效 投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同 給投資人造成損失的 應(yīng)當承擔民事賠償責任 例題 個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù) 同時對乙的職權(quán)予以限制 凡乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同 必須經(jīng)甲同意 乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同 根據(jù) 個人獨資企業(yè)法 的規(guī)定 下列關(guān)于該合同效力的表述中 正確的是 A 該合同為有效合同 但如果給甲造成損害 由乙承擔民事賠償責任B 該合同為無效合同 但如果給甲造成損害 由乙承擔民事賠償責任C 該合同為可撤銷合同 甲可請求人民法院予以撤銷D 該合同為效力待定合同 經(jīng)甲追認后有效 2 對受托人的職權(quán)限制 法定限制 共10條投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得從事下列行為 1 利用職務(wù)上的便利 索取或者收受賄賂 2 利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn) 3 挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人 4 擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存 5 擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保 6 未經(jīng)投資人同意 從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù) 7 未經(jīng)投資人同意 同本企業(yè)訂立合同或者進行交易 8 未經(jīng)投資人同意 擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用 9 泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密 10 法律 行政法規(guī)禁止的其他行為 例題 某個人獨資企業(yè)投資人聘用甲管理企業(yè)事務(wù) 在個人獨資企業(yè)經(jīng)營中 甲有權(quán)決定將該企業(yè)的商標有償轉(zhuǎn)讓給他人使用 四 個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理個人獨資企業(yè)變更企業(yè)名稱 企業(yè)住所 經(jīng)營范圍及方式 應(yīng)當在作出變更決定之日起15日內(nèi)向原登記機關(guān)申請變更登記 個人獨資企業(yè)變更投資人姓名和居所 出資額和出資方式 應(yīng)當在變更事由發(fā)生之日起15日內(nèi)向原登記機關(guān)申請變更登記 登記機關(guān)應(yīng)當在收到按規(guī)定提交的全部文件之日起15日內(nèi) 作出核準登記或者不予登記的決定 予以核準的 換發(fā)營業(yè)執(zhí)照或者發(fā)給變更登記通知書 不予核準的 發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書 個人獨資企業(yè)應(yīng)當按照登記機關(guān)的要求 在規(guī)定的時間內(nèi)接受年度檢驗 登記機關(guān)依法對個人獨資企業(yè)進行審查 以確認個人獨資企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營的資格 五 解散和清算1 解散事由 1 投資人決定解散 2 投資人死亡或者被宣告死亡 無繼承人或者繼承人決定放棄繼承 3 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 2 清算人投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算 3 債權(quán)申報期限債權(quán)人應(yīng)當在接到通知之日起30日內(nèi) 未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當在公告之日起 60日 內(nèi) 向投資人申報債權(quán) 4 財產(chǎn)的清償順序 1 所欠職工工資和社會保險費用 2 所欠稅款 3 其他債務(wù) 個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的 投資人應(yīng)當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償 5 清算期間對投資人的要求清算期間 個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動 在按前述財產(chǎn)清償順序清償債務(wù)前 投資人不得轉(zhuǎn)移 隱匿財產(chǎn) 6 投資人的持續(xù)償債責任個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任 但債權(quán)人在 5年 內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的 該責任消滅 7 注銷登記清算結(jié)束之日起15日內(nèi)向原登記機關(guān)申請注銷登記 個人獨資企業(yè)辦理注銷登記時 應(yīng)當交回營業(yè)執(zhí)照 例題 以個人財產(chǎn)出資設(shè)立的個人獨資企業(yè)解散后 其財產(chǎn)不足以清償所負債務(wù) 對尚未清償?shù)膫鶆?wù) 下列處理方式中 不符合 個人獨資企業(yè)法 規(guī)定的有 A 不再清償B 以投資人家庭共有財產(chǎn)承擔無限責任C 以投資人個人的其他財產(chǎn)予以清償 仍不足清償?shù)?如果債權(quán)人在2年內(nèi)未提出償債請求的 則不再清償D 以投資人個人的其他財產(chǎn)予以清償 仍不足清償?shù)?如果債權(quán)人在5年內(nèi)未提出償債請求的 則不再清償 六 法律責任 一 投資人違法行為應(yīng)承擔的法律責任1 提交虛假文件或采取其他欺騙手段 取得企業(yè)登記的 責令改正 處以5000元以下的罰款 情節(jié)嚴重的 并處吊銷營業(yè)執(zhí)照 2 個人獨資企業(yè)使用的名稱與其在登記機關(guān)登記的名稱不相符合的 責令限期改正 處以2000元以下的罰款 3 涂改 出租 轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的 責令改正 沒收違法所得 處以3000元以下的罰款 情節(jié)嚴重的 吊銷營業(yè)執(zhí)照 偽造營業(yè)執(zhí)照的 責令停業(yè) 沒收違法所得 處以5000元以下的罰款 構(gòu)成犯罪的 依法追究刑事責任 4 個人獨資企業(yè)成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的 或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的 吊銷營業(yè)執(zhí)照 5 未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的 責令停止經(jīng)營活動 處以3000元以下的罰款 個人獨資企業(yè)登記事項發(fā)生變更時 未按本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的 責令限期辦理變更登記 逾期不辦理的 處以2000元以下的罰款 6 違反 個人獨資企業(yè)法 規(guī)定 侵犯職工合法權(quán)益 未保障職工勞動安全 不繳納社會保險費用的 按照有關(guān)法律 行政法規(guī)予以處罰 并追究有關(guān)責任人員的責任 7 在清算前或清算期間隱匿或轉(zhuǎn)移財產(chǎn) 逃避債務(wù)的 依法追回其財產(chǎn) 并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰 構(gòu)成犯罪的 依法追究刑事責任 8 違反 個人獨資企業(yè)法 規(guī)定 應(yīng)當承擔民事賠償責任和繳納罰款 罰金 其財產(chǎn)不足以支付的 或者被判處沒收財產(chǎn)的 應(yīng)當先承擔民事賠償責任 二 管理人員對投資人造成損害或侵犯投資人權(quán)益的法律責任1 投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同 給投資人造成損害的 承擔民事賠償責任 2 投資人委托或者聘用的人員違反 個人獨資企業(yè)法 第二十條規(guī)定 侵犯個人獨資企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的 責令退還侵占的財產(chǎn) 給企業(yè)造成損失的 依法承擔賠償責任 有違法所得的 沒收違法所得 構(gòu)成犯罪的 依法追究刑事責任 三 企業(yè)登記機關(guān)及其上級部門有關(guān)人員的法律責任登記機關(guān)對符合法定條件的申請不予登記或者超過法定時限不予答復(fù)的 當事人可依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟 本章重點 任務(wù)一企業(yè)法概述 掌握相關(guān)概念任務(wù)二合伙企業(yè)法 重點掌握任務(wù)三個人獨資企業(yè)法 設(shè)立 事務(wù)管理 解散和清算