企業(yè)法：個人獨資和合伙企業(yè).ppt

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2020 1 22 經(jīng)濟法 第1頁 第二章企業(yè)法 第一節(jié)企業(yè)法概述第二節(jié)全民所有制企業(yè)法第三節(jié)集體所有制企業(yè)法 城鎮(zhèn) 農(nóng)村 第四節(jié)個人獨資企業(yè)法 第五節(jié)合伙企業(yè)法 第六節(jié)外資企業(yè)法公司法 見第三章 2020 1 22 經(jīng)濟法 第2頁 第一節(jié)企業(yè)法概述 一 企業(yè)的概念企業(yè)是指依法設(shè)立 以營利為目的的專門從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨立性核算經(jīng)濟組織二 主要特征1 經(jīng)濟性2 營利性3 獨立性獨立核算 自主經(jīng)營 自負盈虧 2020 1 22 經(jīng)濟法 第3頁 三 企業(yè)分類 企業(yè)按不同的標準 從不同的角度 可以有不同的分類 1 企業(yè)規(guī)模的大小可以分為大型企業(yè) 中型企業(yè)和小型企業(yè) 2 企業(yè)的經(jīng)營內(nèi)容可以分為工業(yè)企業(yè) 農(nóng)業(yè)企業(yè) 商業(yè)企業(yè) 交通運輸企業(yè) 金融企業(yè)等 3 企業(yè)的組織形式可分為單一企業(yè)和聯(lián)合企業(yè) 4 企業(yè)生產(chǎn)資料所有制形式可分為全民所有制企業(yè) 集體所有制企業(yè) 私營企業(yè) 外資投資企業(yè)等 5 企業(yè)出資方式和所承擔法律責任 可分為獨資企業(yè) 合伙企業(yè) 公司企業(yè)等 6 企業(yè)法律地位法人企業(yè)和非法人企業(yè) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第4頁 第二節(jié)國有企業(yè)法 全民所有制法 一 概念1 國有企業(yè)概念全民所有制工業(yè)企業(yè) 以下簡稱企業(yè) 是依法自主經(jīng)營 自負盈虧 獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位 企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有 國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理 企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有 使用和依法處分的權(quán)利 2 國有企業(yè)法概念狹義 1988 4中國全民所有制工業(yè)法廣義 調(diào)整國有企業(yè)的經(jīng)濟關(guān)系的法律關(guān)系總和 2020 1 22 經(jīng)濟法 第5頁 3 全民所有制工業(yè)企業(yè)法的基本原則 是指貫穿于有關(guān)法規(guī)的指導思想和基本準則 它集中體現(xiàn)全民所有制工業(yè)企業(yè)法的任務(wù)和特征 根據(jù)有關(guān)全民所有制工業(yè)企業(yè)法的規(guī)定 其基本原則主要有如下幾個方面 1 兩權(quán)分離原則所謂兩權(quán)分離 即所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離 2 按勞分配的原則 3 政企分開的原則 4 廠長負責制 黨委監(jiān)督保證 職工民主管理相結(jié)合的原則 5 提高經(jīng)濟效益原則 6 堅持兩個文明建設(shè)的原則 2020 1 22 經(jīng)濟法 第6頁 二 全民所有制工業(yè)企業(yè)的設(shè)立 變更和終止 一 全民所有制工業(yè)企業(yè)的設(shè)立1 企業(yè)設(shè)立的條件根據(jù) 工業(yè)企業(yè)法 的規(guī)定 設(shè)立全民所有制工業(yè)企業(yè)必須具備以下條件 1 產(chǎn)品為社會所需要 2 有能源 原材料 交通運輸?shù)谋匾獥l件 3 有自己的名稱和產(chǎn)品經(jīng)營場所 4 有符合國家規(guī)定的資金 5 有自己的組織機構(gòu) 6 有明確的經(jīng)營范圍 7 法律 法規(guī)規(guī)定的其他條件 2020 1 22 經(jīng)濟法 第7頁 2 全民所有企業(yè)設(shè)立的程序 1 設(shè)立審批A 報請政府主管部門審核批準B 特殊行業(yè) 前置程序 2 設(shè)立登記經(jīng)工商行政管理部門核準登記 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照A 國家工商行政管理局核準登記注冊 經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)部門批準的全國性公司 企業(yè)集團B 省 自治區(qū) 直轄市工商行政管理局核準登記注冊 全國性公司的子 分 公司 經(jīng)省 自治區(qū) 直轄市人民政府或其授權(quán)部門批準設(shè)立的企業(yè) 企業(yè)集團C 由所在市 縣 區(qū) 工商行政管理局核準登記注冊 其他企業(yè) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第8頁 二 全民所有制工業(yè)企業(yè)的變更 企業(yè)的變更是指企業(yè)的結(jié)構(gòu) 性質(zhì) 活動 范圍 財產(chǎn)等企業(yè)設(shè)立登記事項中某一項或某幾項發(fā)生變動的情況 1 企業(yè)變更的形式根據(jù) 工業(yè)企業(yè)法 的規(guī)定 企業(yè)變更的形式主要有三種 1 企業(yè)的合并 2 企業(yè)的分立 3 企業(yè)的重要事項的變更 名稱 住所 場地 性質(zhì) 資金2 企業(yè)變更過程中財產(chǎn)保護和有關(guān)權(quán)利義務(wù)的處理企業(yè)變更過程中 必須保護其財產(chǎn) 達成變更協(xié)議 處理好債權(quán)債務(wù)問題 3 企業(yè)變更的審批和登記企業(yè)的變更 要依照法律 法規(guī)的規(guī)定 由政府或者政府主管部門批準 并向主管機關(guān)申請辦理變更登記 開業(yè)登記或者注銷登記 2020 1 22 經(jīng)濟法 第9頁 三 全民所有制工業(yè)企業(yè)的終止 原因 1 違反法律 法規(guī)被責令撤銷 2 政府主管部門依照法律 法規(guī)的規(guī)定決定解散 3 依法被宣告破產(chǎn) 4 其他原因 2020 1 22 經(jīng)濟法 第10頁 三 全民所有制工業(yè)企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) 一 權(quán)利全民所有制工業(yè)企業(yè)的權(quán)利 是指企業(yè)依法享有的能夠為或不為以及要求他人為或不為一定行為的資格 企業(yè)權(quán)利 是企業(yè)成為獨立商品生產(chǎn)者 面向市場 參與競爭的必備條件 是企業(yè)自負盈虧 獨立承擔責任的前提 也是企業(yè)從事一切正當活動的法律依據(jù) 企業(yè)經(jīng)營權(quán)主要表現(xiàn)為 產(chǎn) 供 銷 人 財 物 2020 1 22 經(jīng)濟法 第11頁 二 全民所有制企業(yè)義務(wù) 全民所有制工業(yè)企業(yè)的義務(wù)是指全民所有制工業(yè)企業(yè)依法為一定行為或不得為一定行為的責任 對國家 對社會 對職工 1 企業(yè)必須努力實現(xiàn)企業(yè)財產(chǎn)保值 增殖2 企業(yè)必須建立分配約束機制和監(jiān)督機制3 企業(yè)必須完成國家下達的指令性計劃4 保障固定資產(chǎn)的正常維修 改進和更新設(shè)備5 提高勞動效率 節(jié)約能源和原材料 努力降低成本6 加強保衛(wèi)工作 維護生產(chǎn)秩序 保護國家財產(chǎn)7 遵守國家關(guān)于財政 稅收 財務(wù) 勞動工資和國有資產(chǎn)管理及物價管理等方面的法律 法規(guī)8 履行依法訂立的合同9 保證產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量10 做好環(huán)保工作11 做好勞動保護工作 做到安全生產(chǎn)和文明生產(chǎn)12 加強教育 提高職工隊伍素質(zhì)13 支持和獎勵職工進行科學研究 大膽創(chuàng)新和開展勞動競賽活動 2020 1 22 經(jīng)濟法 第12頁 四 內(nèi)部領(lǐng)導制度 企業(yè)領(lǐng)導制度是企業(yè)中的一項根本制度 是國家 企業(yè) 職工之間利益的聯(lián)結(jié)點 一 廠長 經(jīng)理 負責制廠長負責制是指廠長對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理制定決算領(lǐng)導 全面負責的法律制度 二 企業(yè)的民主管理制度企業(yè)的民主管理是企業(yè)領(lǐng)導制度的重要組成部分 是由企業(yè)的社會主義性質(zhì)和職工主人翁地位決定的 另一方面 企業(yè)的民主管理也是現(xiàn)代企業(yè)管理的必然要求 三 企業(yè)黨組織企業(yè)黨委在企業(yè)中處于政治核心地位 2020 1 22 經(jīng)濟法 第13頁 五 全民所有制企業(yè)與政府的關(guān)系 政府或者政府主管部門依照國務(wù)院規(guī)定統(tǒng)一對企業(yè)下達指令性計劃 保證企業(yè)完成指令性計劃所需的計劃供應(yīng)物資 審查批準企業(yè)提出的基本建設(shè) 重大技術(shù)改造等計劃 任免 獎懲廠長 根據(jù)廠長的提議 任免 獎懲副廠級行政領(lǐng)導干部 考核 培訓廠級行政領(lǐng)導干部 主要包括以下幾個方面 一 政府依法行使國有資產(chǎn)所有權(quán) 二 政府應(yīng)加強宏觀調(diào)控和行業(yè)管理 建立宏觀調(diào)控體系 三 政府應(yīng)采取系列措施 培育和完善市場體系 發(fā)揮市場調(diào)節(jié)作用 四 建立和完善社會保障體系 五 為企業(yè)提供社會服務(wù) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第14頁 第三節(jié)集體所有制企業(yè)法 一 概述集體所有制企業(yè) 簡稱集體企業(yè) 是指以生產(chǎn)資料的勞動群眾集體所有制為基礎(chǔ) 實行共同勞動 在分配形式上以按勞分配為主 部分企業(yè)實行按勞分配和按資分配相結(jié)合 的集體經(jīng)濟組織 集體所有制和全民所有制一樣 是我國公有制經(jīng)濟的重要組成部分 集體所有制企業(yè)是以營利為目的 從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟組織 包括城鎮(zhèn)集體企業(yè)和鄉(xiāng)村集體企業(yè) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第15頁 一 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的概念和法律地位城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè) 是指在城鎮(zhèn)區(qū)域內(nèi)設(shè)立的 以生產(chǎn)資料財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有 實行共同勞動 在分配方面以按勞分配為主要形式的集體經(jīng)濟組織 二 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)1 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的權(quán)利 根據(jù) 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例 的規(guī)定2 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的義務(wù) 三 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的內(nèi)部管理1 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的內(nèi)部領(lǐng)導制度2 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的財產(chǎn)管理 3 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的收益分配 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的法律規(guī)定 2020 1 22 經(jīng)濟法 第16頁 鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)的法律規(guī)定 一 鄉(xiāng)村集企業(yè)企業(yè)的法律地位 鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)是在鄉(xiāng)村區(qū)域內(nèi)設(shè)立的 由鄉(xiāng) 含鎮(zhèn) 村 含村民小組 農(nóng)民集體舉辦的企業(yè) 這里的 鎮(zhèn) 為農(nóng)村的集鎮(zhèn) 而不是建制鎮(zhèn) 二 鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán) 三 鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)的管理 鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)的管理從企業(yè)內(nèi)部 外部考察 2020 1 22 經(jīng)濟法 第17頁 鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)典范 華西村 江蘇華西集團 視頻 走進華西村 華西村位于江蘇省江陰市華士鎮(zhèn) 1996年被農(nóng)業(yè)部評定為全國大型一檔鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè) 全村共有380戶 1520人 面積0 96平方公里 2009年 華西村入選中國世界紀錄協(xié)會中國第一村 華西村創(chuàng)造了中國世界紀錄協(xié)會多項世界之最 中國之最 是中國目前最富有的村子 為中國第一村 2009年 全村實現(xiàn)銷售收入達450億元 每戶村民的存款最低100萬元 2020 1 22 經(jīng)濟法 第18頁 第四節(jié)個人獨資企業(yè)法 一 個人獨資企業(yè)法概述1 概念個人獨資企業(yè) 是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立 由一個自然人投資 財產(chǎn)為投資人個人所有 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體 2 法律規(guī)定個人獨資企業(yè)法于1999年8月30日由九屆全國人大常委會第十一次會議通過并公布 自2000年1月1日起施行 2020 1 22 經(jīng)濟法 第19頁 3 個人獨資企業(yè)的特征 1 投資主體特征 由一個自然人投資 2 企業(yè)財產(chǎn)特征 財產(chǎn)為投資人個人所有 3 責任承擔特征 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任 4 主體資格特征 不具有法人資格 非法人企業(yè) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第20頁 4 個人獨資企業(yè)法律地位 根據(jù) 個人獨資企業(yè)法 的規(guī)定 法律賦予個人獨資企業(yè)具有相對獨立的權(quán)利能力和行為能力 表現(xiàn)在 1 可以有自己的名稱和字號 并以其名義進行經(jīng)營 2 可以有自己的財產(chǎn) 3 可以自己的名義進行訴訟 2020 1 22 經(jīng)濟法 第21頁 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件和程序 1 設(shè)立條件 1 投資人為一個自然人完全民事行為能力的中國國籍自然人 國家公務(wù)員 黨政機關(guān)領(lǐng)導干部 警官 法官 檢察官 商業(yè)銀行工作人員等不得投資設(shè)立 2 合法的名稱不得出現(xiàn)有限 有限責任 公司字樣 3 合理出資獨資企業(yè)法不要求個人獨資企業(yè)有最低注冊資本金 僅要求投資人有自己申報的出資即可 可以貨幣 實務(wù) 土地使用權(quán) 知識產(chǎn)權(quán)等 但是不能以 勞務(wù) 出資 只有普通合伙企業(yè)可以 勞務(wù) 出資 4 固定生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 5 必要的從業(yè)人員 2020 1 22 經(jīng)濟法 第22頁 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件和程序 2 個人獨資企業(yè)設(shè)立程序直接登記制 由投資人根據(jù)設(shè)立準則直接到工商行政管理部門申請登記 1 個人獨資企業(yè)設(shè)立申請應(yīng)向登記機關(guān)提交下列文件 A 設(shè)立申請書 設(shè)立申請書應(yīng)包括下列事項 企業(yè)的名稱和住所 個人獨資企業(yè)以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所 投資人的姓名和居所 投資人的出資額和出資方式 經(jīng)營范圍 B 投資人身份證明 C 生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件 租賃合同 場地證明 D 委托書 由委托代理人申請設(shè)立登記的 應(yīng)當出具投資人的委托書和代理人的合法證明 代辦 2020 1 22 經(jīng)濟法 第23頁 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件和程序 2 個人獨資企業(yè)設(shè)立程序 2 登記機關(guān)核準登記與企業(yè)成立個人獨資企業(yè)實行準則設(shè)立的原則 即個人獨資企業(yè)依個人獨資企業(yè)法規(guī)定的條件設(shè)立 登記機關(guān)應(yīng)當在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi) 對符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定條件者 予以登記 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 對不符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定條件者 不予登記 并給予書面答復(fù) 說明理由 個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為獨資企業(yè)的成立日期 2020 1 22 經(jīng)濟法 第24頁 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件和程序 2020 1 22 經(jīng)濟法 第25頁 三 個人獨資企業(yè)投資人 1 資格法律 行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人 不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè) 法官 檢察官 人民警察 國家公務(wù)員 商業(yè)銀行工作人員禁止從事營利性活動 在經(jīng)濟組織兼職 2 權(quán)利本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán) 其有關(guān)權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承3 責任承擔無限責任 2020 1 22 經(jīng)濟法 第26頁 四 個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 一 管理方式 1 自行管理 2 委托管理 3 聘任管理 二 受托人或者被聘用的管理人的義務(wù)誠信 勤勉義務(wù) 三 個人獨資企業(yè)的財務(wù)管理個人獨資企業(yè)應(yīng)當依法設(shè)置會計賬簿 進行會計核算 四 個人獨資企業(yè)勞動管理與社會保障 不得對抗善意第三人 2020 1 22 經(jīng)濟法 第27頁 五 個人獨資企業(yè)的解散和清算 掌握個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對企業(yè)存續(xù)期間債務(wù)仍應(yīng)承擔責任 但債權(quán)人5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的 該責任消滅 期間規(guī)定具體見破產(chǎn)法介紹 思考 個人獨資企業(yè)案例 2020 1 22 經(jīng)濟法 第28頁 第五節(jié)合伙企業(yè)法 一 合伙企業(yè)概述 一 定義合伙企業(yè) 是指在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議 共同出資 共同經(jīng)營 共享收益 共擔風險 并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織 2006年8月27日 合伙企業(yè)法 第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議修訂 自2007年6月1日起施行 2020 1 22 經(jīng)濟法 第29頁 二 合伙企業(yè)種類 1 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成 合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任 2 有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任 有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔責任 3 特殊的普通合伙企業(yè)根據(jù)特定債務(wù) 普通債務(wù)以及主觀程度來判斷責任承擔 如會計師事務(wù)所 律師事務(wù)所 診所等 2020 1 22 經(jīng)濟法 第30頁 三 合伙企業(yè)法適用范圍 適用 自然人 法人和其他組織依法設(shè)立國有獨資公司 國有企業(yè) 上市公司以及公益性的事業(yè)單位 社會團體不得成為普通合伙人 2020 1 22 經(jīng)濟法 第31頁 三 合伙企業(yè)優(yōu)缺點 合伙企業(yè)的優(yōu)點1 資本來源廣泛 使得其規(guī)模相對擴大2 共同承擔經(jīng)營風險和責任3 合伙企業(yè)不再繳納企業(yè)所得稅 只對投資者個人取得的生產(chǎn)經(jīng)營所得征收個人所得稅 4 法律限制少 經(jīng)營靈活自主合伙企業(yè)的缺點1 融資能力差 規(guī)模有限2 合伙人責任大3 濃重的人合性 任何一個合伙人破產(chǎn) 死亡或退伙都有可能導致合伙企業(yè)解散 因而其存續(xù)期限不可能很長 2020 1 22 經(jīng)濟法 第32頁 二 普通合伙企業(yè)設(shè)立條件與程序 一 普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件1 合伙人數(shù)及合伙人的條件 自然人 完全行為能力 法人和其他組織 1 有兩個以上完全民事行為能力的自然人合伙人 2 無民事行為能力和限制行為能力人可以成為有限合伙人 但不能成為普通合伙人 3 凡是國家法律 法規(guī)禁止從事贏利性活動的人 不得成為合伙企業(yè)的合伙人 如我國 國家公務(wù)員法 規(guī)定 國家公務(wù)員不得經(jīng)商 辦企業(yè)以及參與其他營利性的經(jīng)營活動 不得在企業(yè)和營利性事業(yè)單位兼任職務(wù) 2 有各合伙人實際繳付的出資出資的形式 貨幣 實物 土地使用權(quán) 知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利 經(jīng)全體合伙人協(xié)調(diào)一致 合伙人也可以用勞務(wù)出資 有限合伙不得以勞務(wù)出資 2020 1 22 經(jīng)濟法 第33頁 二 普通合伙企業(yè)設(shè)立條件與程序 一 普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件3 合伙企業(yè)的名稱企業(yè)只準使用一個名稱 企業(yè)名稱應(yīng)依次由字號 行業(yè)或者經(jīng)營特點 組織形式組成 企業(yè)名稱應(yīng)當使用漢字 民族自治地區(qū)的企業(yè)名稱可以同時使用本民族自治地方通用的民族文字 企業(yè)名稱經(jīng)依法核準登記后 企業(yè)便享有名稱專用權(quán) 需要注意的是 合伙企業(yè)在其名稱中不得使用 有限 或者 有限責任 的字樣 普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明 普通合伙 字樣 4 有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件 2020 1 22 經(jīng)濟法 第34頁 二 普通合伙企業(yè)設(shè)立條件與程序 一 普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件 5 有書面合伙協(xié)議合伙協(xié)議是由各合伙人通過協(xié)商 共同決定相互間的權(quán)利義務(wù) 達成的具有法律約束力的協(xié)議 合伙協(xié)議應(yīng)當依法由全體合伙人協(xié)商一致 以書面形式訂立 合伙協(xié)議參考范本 doc 實務(wù)操作 合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點 合伙目的和合伙經(jīng)營范圍 合伙人的姓名或者名稱 住所 合伙人的出資方式 數(shù)額和繳付期限 利潤分配 虧損分擔方式 合伙事務(wù)的執(zhí)行 入伙與退伙 爭議解決辦法 合伙企業(yè)的解散與清算 2020 1 22 經(jīng)濟法 第35頁 二 普通合伙企業(yè)的設(shè)立程序 1 提出注冊登記申請2 登記機關(guān)的審查3 核發(fā)營業(yè)執(zhí)照 2020 1 22 經(jīng)濟法 第36頁 二 普通合伙企業(yè)的設(shè)立程序 2020 1 22 經(jīng)濟法 第37頁 三 合伙企業(yè)財產(chǎn) 一 合伙財產(chǎn)概念與范圍合伙存續(xù)期間 合伙人的出資和所有以合伙組織名義取得的收益 1 合伙人出資形成的財產(chǎn)2 合伙經(jīng)營創(chuàng)造和積累的財產(chǎn) 即以合伙名義取得的收益 2020 1 22 經(jīng)濟法 第38頁 1 合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照 合伙企業(yè)法 共同管理和使用 2 合伙企業(yè)進行清算前 合伙人不得請求分割合伙的財產(chǎn) 但 合伙企業(yè)法 另有規(guī)定的除外 3 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的 合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人 4 除合伙協(xié)議另有約定外 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時 須經(jīng)其他合伙人一致同意 對外一致同意 5 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時 應(yīng)當通知其他合伙人 對內(nèi)通知 二 合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用 2020 1 22 經(jīng)濟法 第39頁 6 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的 在同等條件下 其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán) 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 7 合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的 經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人 8 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的 須經(jīng)其他合伙人一致同意 未經(jīng)其他合伙人一致同意 其行為無效 由此給善意第三人造成損失的 由行為人依法承擔賠償責任 二 合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用 2020 1 22 經(jīng)濟法 第40頁 三 合伙企業(yè)的損益分配 1 合伙企業(yè)的利潤和虧損 由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔 2 合伙協(xié)議未約定或約定不明確的 由合伙人協(xié)商決定 協(xié)商不成 由合伙人按照 實繳出資 比例分配 分擔 無法確定的 由各合伙人平均分配和分擔 3 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損 有約定按約定 無約定按協(xié)商 協(xié)商不成 按實繳出資比例 無法確定出資比例的按平均但不得作顯失公平的約定 2020 1 22 經(jīng)濟法 第41頁 四 普通合伙事務(wù)的執(zhí)行 一 合伙事務(wù)執(zhí)行概述1 合伙企業(yè)事務(wù)可以由全體合伙人共同執(zhí)行 也可以委托少數(shù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)2 執(zhí)行合伙人的權(quán)力來源于兩方面 一是他們本身是合伙人 有企業(yè)管理權(quán) 二是全體合伙人一致同意的授權(quán) 3 合伙事務(wù)執(zhí)行人有誠信 謹慎管理的義務(wù) 因不軌行為給企業(yè)造成損害要賠償4 合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙執(zhí)行人權(quán)力的限制不得對抗善意第三人5 執(zhí)行合伙人是其它合伙人的代理人 也是合伙企業(yè)的法定代表人 2020 1 22 經(jīng)濟法 第42頁 四 普通合伙事務(wù)的執(zhí)行 二 合伙企業(yè)運行的幾項特別規(guī)則1 多數(shù)通過規(guī)則對相對重要事項的表決 可以以多數(shù)通過原則 包括投資比例多數(shù) 合伙人多數(shù)和兩者并用 具體比例由合伙人會議決定 通過的表決對全體合伙人有效 下列事項必須一致通過 1 改變合伙企業(yè)的名稱 2 改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍 主要經(jīng)營場所的地點 3 處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn) 4 轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利 5 以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保 6 聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員 2020 1 22 經(jīng)濟法 第43頁 四 普通合伙事務(wù)的執(zhí)行 2 競業(yè)禁止規(guī)則未經(jīng)全體合伙人一致同意 合伙人不得自營或與他人合營與合伙企業(yè)有競爭的業(yè)務(wù)3 自我交易相對禁止除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易 2020 1 22 經(jīng)濟法 第44頁 五 合伙企業(yè)與第三人關(guān)系 1 合伙企業(yè)內(nèi)部限制不對抗善意第三人合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制 不得對抗善意第三人 2 合伙企業(yè)的債務(wù)清償合伙企業(yè)對其債務(wù) 應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償 3 合伙人的無限連帶責任合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的 合伙人承擔無限連帶責任 4 合伙人的追償權(quán)合伙人由于承擔無限連帶責任 清償數(shù)額超過約定的虧損分擔比例的 有權(quán)向其他合伙人追償 2020 1 22 經(jīng)濟法 第45頁 五 合伙企業(yè)與第三人關(guān)系 5 合伙人自身債務(wù)與合伙企業(yè)債務(wù)的關(guān)系合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù) 相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù) 也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利 6 合伙人自身債務(wù)的清償以及對合伙人財產(chǎn)份額的強制執(zhí)行問題合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的 該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時 應(yīng)當通知全體合伙人 其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第46頁 王2W貨幣 李1W勞務(wù) 劉1W設(shè)備 張1W商標權(quán) 小老虎奶茶店 設(shè)立條件設(shè)立程序出資方式承擔責任財產(chǎn)管理盈虧承擔入伙退伙 2020 1 22 經(jīng)濟法 第47頁 一 入伙在合伙企業(yè)存續(xù)期間 合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)并取得合伙人資格 為入伙 1 入伙條件 全體同意 書面簽字 告知財務(wù)狀況 合伙企業(yè)為人合組織 基于致力于同一事業(yè)的合伙人之間的信任關(guān)系 因此第三人入伙必須經(jīng)全體合伙人同意 訂立書面入伙協(xié)議或在原合伙協(xié)議上簽字 原合伙人應(yīng)如實告知入伙人合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況 2 入伙的法律后果 入伙人取得合伙人資格 新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利 承擔同樣責任 入伙協(xié)議另有約定的除外 新合伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)負有連帶清償責任 六 普通入伙與退伙 2020 1 22 經(jīng)濟法 第48頁 二 退伙 在合伙企業(yè)存續(xù)期間 合伙人資格消滅 為退伙 1 聲明退伙 任意退伙 自愿退伙 協(xié)議退伙 若合伙協(xié)議約定了合伙企業(yè)的經(jīng)營期限 合伙人可因下列情形之一而退伙 a 合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn) b 經(jīng)全體合伙人同意退伙 c 發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由 d 其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù) 通知退伙若合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限 合伙人可在不給合伙事務(wù)造成不利影響的情況下 不經(jīng)其他合伙人同意而單方通知退伙 但應(yīng)提前30日通知其他合伙人 以讓其他合伙人有所準備 賠償責任合伙人違反關(guān)于退伙的法律規(guī)定 擅自退伙 應(yīng)賠償由此給其他合伙人造成的損失 2020 1 22 經(jīng)濟法 第49頁 2 法定退伙 當然退伙合伙人若有下列情形 其合伙人資格自法定事由發(fā)生之日自動喪失 a 死亡或依法被宣告死亡 b 被宣告為無民事行為能力人 c 個人喪失償債能力 d 在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行 我國無個人破產(chǎn)制度 何謂 個人喪失償債能力 并無法律標準 主要指合伙人對已屆清償期的債務(wù)客觀上無力支付 應(yīng)結(jié)合財產(chǎn) 信用 勞力等作最一般的理解 2020 1 22 經(jīng)濟法 第50頁 2 法定退伙 除名退伙 開除退伙 及訴訟合伙人具下述情形之一 其他合伙人可經(jīng)一致同意 決議將其除名 a 未履行出資義務(wù) b 因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失 c 執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當行為 d 合伙協(xié)議中約定的其他事項 其他合伙人有義務(wù)將除名決議以書面形式通知被除名人 自被除名人接到除名通知之日起 除名生效 被除名人喪失合伙人資格 若被除名人對除名決議有異議 可在接到除名通知之日起30日內(nèi)向法院起訴 由法院審理后決定除名是否有效 2020 1 22 經(jīng)濟法 第51頁 3 退伙的法律效果 1 退伙人喪失合伙人身份 脫離原合伙協(xié)議所約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 2 進行合伙財產(chǎn)清理和結(jié)算 3 退伙人對其退伙以前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù) 與其他合伙人承擔連帶責任 4 合伙債務(wù)的清償時效若清算時合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償企業(yè)債務(wù) 原合伙人負有無限連帶清償責任 但若債權(quán)人自合伙企業(yè)解散之日起5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的 債務(wù)人的清償責任消滅 2020 1 22 經(jīng)濟法 第52頁 入伙與退伙案例分析P65 1 入伙態(tài)度的表示與分析2 補充案例 普通合伙案例分析 2020 1 22 經(jīng)濟法 第53頁 六 特殊的普通合伙企業(yè) 新規(guī) 一 概念以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu) 可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè) 會計師事務(wù)所 律師事務(wù)所 醫(yī)生事務(wù)所等 特殊的普通合伙名稱中必須注明 特殊普通合伙 2020 1 22 經(jīng)濟法 第54頁 六 特殊的普通合伙企業(yè) 新規(guī) 了解 二 債務(wù)責任承擔的特殊性1 特定債務(wù) 1 對外一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的 應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任 其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任 2 對內(nèi)合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù) 以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后 該合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任 2 普通債務(wù)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù) 由全體合伙人承擔無限連帶責任 3 風險基金應(yīng)當建立執(zhí)業(yè)風險基金 并辦理執(zhí)業(yè)保險 2020 1 22 經(jīng)濟法 第55頁 六 特殊的普通合伙企業(yè) 新規(guī) 了解 合伙企業(yè)類型 特殊普通合伙企業(yè) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第56頁 七 有限合伙企業(yè) 新規(guī) 一 概念有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任 有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔責任 二 設(shè)立條件1 有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立 但是 法律另有規(guī)定的除外 有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有一個普通合伙人 2 有限合伙人可以用貨幣 實物 知識產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資 但不得以勞務(wù)出資 普通合伙可以 有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資 未按期足額繳納的 應(yīng)當承擔補繳義務(wù) 并對其他合伙人承擔違約責任 4 書面協(xié)議5 合伙企業(yè)名稱 注明 有限合伙 字樣 6 營業(yè)場所和從事經(jīng)營必要條件設(shè)立程序參照普通合伙企業(yè) 申請 審核 批準發(fā)照 2020 1 22 經(jīng)濟法 第57頁 七 有限合伙企業(yè) 新規(guī) 三 有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行1 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù) 不得對外代表有限合伙企業(yè) 2 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的 該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易 給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的 該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任 3 有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易 但協(xié)議另有約定除外 普通合伙不能 4 有限合伙人可以自營或同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù) 普通禁止 2020 1 22 經(jīng)濟法 第58頁 七 有限合伙企業(yè) 新規(guī) 四 利潤分配有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 普通合伙是絕對不行 五 債務(wù)清償有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的 該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 2020 1 22 經(jīng)濟法 第59頁 七 有限合伙企業(yè) 新規(guī) 六 入伙新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù) 以其認繳的出資額為限承擔責任 普通合伙無限連帶 七 退伙1 當然退伙 同普通合伙一樣 2 作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 3 作為有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時 其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格 4 有限合伙人退伙后 對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù) 以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任 2020 1 22 經(jīng)濟法 第60頁 七 有限合伙企業(yè) 新規(guī) 八 合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變1 除合伙協(xié)議另有約定外 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意 2 有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任 3 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任 實訓案例 P69 2020 1 22 經(jīng)濟法 第61頁 比較分析有限合伙和普通合伙的區(qū)別 2020 1 22 經(jīng)濟法 第62頁 八 合伙的解散 一 解散事由1 合伙期限屆滿 合伙人決定不再經(jīng)營 2 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn) 3 全體合伙人決定解散 4 合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天 5 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn) 6 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照7 法律規(guī)定的其他原因 2020 1 22 經(jīng)濟法 第63頁 九 合伙的清算 一 清算概述合伙企業(yè)解散 應(yīng)當由清算人進行清算 清算人由全體合伙人擔任 經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意 可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人 或者委托第三人 擔任清算人 自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的 合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人 2020 1 22 經(jīng)濟法 第64頁 九 合伙的清算 二 清算人的職權(quán)1 清理合伙企業(yè)財產(chǎn) 分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單 2 處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù) 3 清繳所欠稅款 4 清理債權(quán) 債務(wù) 5 處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn) 6 代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活 2020 1 22 經(jīng)濟法 第65頁 十 債權(quán)如何申報 清算人自被確定之日起十日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人 并于六十日內(nèi)在報紙上公告 債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi) 未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi) 向清算人申報債權(quán) 債權(quán)人申報債權(quán) 應(yīng)當說明債權(quán)的有關(guān)事項 并提供證明材料 清算人應(yīng)當對債權(quán) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第66頁 十一 其他規(guī)定 一 財產(chǎn)如何分配合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用和職工工資 社會保險費用 法定補償金以及繳納所欠稅款 清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn) 依照合伙協(xié)議處理 二 對清算報告的規(guī)定清算結(jié)束 清算人應(yīng)當編制清算報告 經(jīng)全體合伙人簽名 蓋章后 在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告 申請辦理合伙企業(yè)注銷登記 三 企業(yè)注銷后原普通合伙人的責任合伙企業(yè)注銷后 原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔無限連帶責任 四 企業(yè)破產(chǎn)問題合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的 債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請 也可以要求普通合伙人清償 合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔無限連帶責任 2020 1 22 經(jīng)濟法 第67頁 第六節(jié)外商投資企業(yè)法 一 外商投資企業(yè)法概述二 中外合資經(jīng)營企業(yè)法三 中外合作經(jīng)營企業(yè)法四 外資企業(yè)法 2020 1 22 經(jīng)濟法 第68頁 外商投資企業(yè)法概述 一 外商投資企業(yè)的概念和特征 一 概念指由外國企業(yè) 經(jīng)濟組織或者個人依照中國法律 在中國境內(nèi)以直接投資方式參與或者獨立設(shè)立的各類企業(yè)的總稱 二 特征1 企業(yè)資本全部或者部分屬于外國投資者 區(qū)別與完全由中國投資者舉辦的企業(yè) 2 企業(yè)為依照中國法律設(shè)立 并在中國境內(nèi)的企業(yè) 二 外商投資企業(yè)的種類中外合資經(jīng)營企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè) 外資企業(yè) 中外合資股份有限公司 2020 1 22 經(jīng)濟法 第69頁 二 我國的外商投資企業(yè)立法 1 外商投資企業(yè)法的概念調(diào)整外商投資企業(yè)在組織經(jīng)營和管理過程中發(fā)生的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 2 我國的外商投資企業(yè)立法概況中外合資 中外合作 外資企業(yè)等法律規(guī)范 2020 1 22 經(jīng)濟法 第70頁 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 一 中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征 一 概念中外合資經(jīng)營企業(yè)指外國的企業(yè) 其他經(jīng)濟組織和個人與中國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織依照中國法律規(guī)定 在中國境內(nèi)共同投資 共同經(jīng)營 共擔風險 共享利潤的企業(yè) 二 中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì)1 是一種股權(quán)式合營企業(yè) 2 中外合資經(jīng)營企業(yè)具有中國法人資格 3 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責任公司或股份有限公司 2020 1 22 經(jīng)濟法 第71頁 二 中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 一 設(shè)立條件1 積極條件 1 采用先進技術(shù)設(shè)備和科學管理方法 能增加產(chǎn)品品種 提高產(chǎn)品質(zhì)量 節(jié)約能源和原材料 2 有利于技術(shù)改造 能作到投資少 見效快 收益大 3 能擴大產(chǎn)品出口 增加外匯收入 4 能培訓技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員 2 消極條件 1 有損中國主權(quán)的 2 違反中國法律的 3 不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的 4 造成環(huán)境污染的 5 協(xié)議 章程 合同顯失公平的 2020 1 22 經(jīng)濟法 第72頁 二 設(shè)立的程序 1 申請 由中方合營者向企業(yè)主管部門呈報擬于外國合營者設(shè)立合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告 經(jīng)批準后 可進入正式談判 合營企業(yè)協(xié)議 合營雙方對設(shè)立企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件 合營企業(yè)合同 合營雙方對設(shè)立企業(yè)的相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成一致意見而訂立的文件 合營企業(yè)章程 指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則 經(jīng)合營各方一致同意 規(guī)定企業(yè)的宗旨 組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件 2020 1 22 經(jīng)濟法 第73頁 二 設(shè)立的程序 2 審批 由國家對外貿(mào)易主管部門審批 在收到文件3個月內(nèi)決定 具備下列條件 可以由國家對外貿(mào)易主管部門委托有關(guān)省極或國務(wù)院有關(guān)部 局審批 1 投資總額在國務(wù)院規(guī)定內(nèi) 中方合營者資金來源已落實的 2 不須國家增撥原材料 不影響燃料 動力 運輸 外貿(mào)出口配額等全國平衡的 3 登記 批準之日起1個月內(nèi)到工商行政管理部門辦理登記 2020 1 22 經(jīng)濟法 第74頁 三 中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本 一 注冊資本與投資總額的比例合資經(jīng)營企業(yè)投資總額是企業(yè)合同 章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模投入的基本建設(shè)資金和流動資金的總和 合資經(jīng)營注冊資本是設(shè)立合營企業(yè)在登記機關(guān)登記的資本總額 是合營各方認繳的出資額之和 是合營企業(yè)承擔責任的最大限度 關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定 對此作了明確規(guī)定 300以下70 300以上1000 2020 1 22 經(jīng)濟法 第75頁 三 中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本 二 合營企業(yè)各方出資比例 外方合營者出資比例不得低于25 各方按照出資比例分享利潤和分擔風險 三 出資方式 可以貨幣 固定資產(chǎn) 其他物資 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù) 場地使用權(quán)等作價出資 非貨幣出資 其作價應(yīng)按照公平合理的原則協(xié)商確定或者聘請合營方同意的第三方評定 2020 1 22 經(jīng)濟法 第76頁 四 出資期限 授權(quán)資本制的體現(xiàn) 合營各方應(yīng)在合同中規(guī)定期限 凡規(guī)定一次性繳納出資的 合營各方應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清 凡規(guī)定分期繳納出資的 合營各方第一期繳納的出資不得低于各自認繳額的15 并且應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清 未按規(guī)定繳納出資的 視同合同自動解散 企業(yè)批準證書自動失效 2020 1 22 經(jīng)濟法 第77頁 五 注冊資本的變更和轉(zhuǎn)讓 合營期限內(nèi)不得減少注冊資本 但可增加 合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資的 須經(jīng)合營他方同意 合營他方在同等條件下有優(yōu)先權(quán) 合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資的 不得比向合營一方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠 2020 1 22 經(jīng)濟法 第78頁 四 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu) 一 權(quán)力機構(gòu) 董事會1 規(guī)模 不少于3人 2 任期 4年 3 會議 每年至少召開一次 經(jīng)1 3以上的董事提議 可召開臨時會議 應(yīng)有2 3以上的董事出席才能舉行 4 議事規(guī)則 下列議案須一致同意 章程的修改 企業(yè)的終止 解散 資本的增加 轉(zhuǎn)讓 企業(yè)的合并 分立 二 經(jīng)營管理機構(gòu) 總經(jīng)理等 三 工會組織 2020 1 22 經(jīng)濟法 第79頁 五 中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理 合營企業(yè)的產(chǎn) 供 銷管理合營企業(yè)的財務(wù)管理合營企業(yè)的勞動管理 2020 1 22 經(jīng)濟法 第80頁 六 中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限 解散與清算 一 期限除了從事服務(wù)性行業(yè) 土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn) 資源勘察開發(fā)以及國家規(guī)定的限制投資項目行業(yè)的應(yīng)規(guī)定期限外 其他行業(yè)由合資經(jīng)營企業(yè)各方自己規(guī)定 2020 1 22 經(jīng)濟法 第81頁 二 解散原因 1 合營期限屆滿 正常解散 2 企業(yè)發(fā)生嚴重虧損 無力繼續(xù)經(jīng)營 3 合營一方不履行協(xié)議 章程和合同規(guī)定的義務(wù) 致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營 4 因自然災(zāi)害 戰(zhàn)爭等不可抗力 遭受嚴重損失 無力繼續(xù)經(jīng)營 5 合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的 同時又無發(fā)展前途 6 合營企業(yè)章程和合同規(guī)定其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第82頁 三 清算 1 人員的組成 企業(yè)的董事 且應(yīng)報主管部門的審核并監(jiān)督 2 財產(chǎn)的分配 超過實繳資本的部分為清算所得 應(yīng)依法繳納個人所得稅 稅后所得按比例分配 2020 1 22 經(jīng)濟法 第83頁 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 一 中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征中外合作經(jīng)營企業(yè) 是指中國合作者與外國合作者依照中國法律的規(guī)定 在中國境內(nèi)共同舉辦的 按照合同的約定分配收益或者產(chǎn)品 分擔風險和虧損的合營企業(yè) 它具有以下特征 1 中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè) 中外合作者的投資或者提供的合作條件 不折算成股份 即各方的投資不作價 不計出資比例 收益或者產(chǎn)品的分配以及風險和虧損的分擔 由合作企業(yè)合同約定 也就是說 合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù) 合營各方的權(quán)利義務(wù)不是取決于投資比例與股份 而是取決于合作企業(yè)合同的約定 這與中外合資經(jīng)營企業(yè)都具有合營企業(yè)有明顯的差別 2 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式具有多樣性的特點 即中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè) 也可以共同舉辦不具有法人資格的合作企業(yè) 這一點與中外合資經(jīng)營企業(yè)都具有法人資格也不相同 3 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)與管理方式具有靈活多樣的特征 既可以是董事會制 也可以是聯(lián)合管理委員會制 還可以是委托第三方管理4 投資回收 中外合作經(jīng)營企業(yè)一般采取讓外方先行回收投資的做法 外方承擔的風險相對較小 但合作期滿 企業(yè)的資產(chǎn)全部歸中方所有 2020 1 22 經(jīng)濟法 第84頁 二 中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 中外合作企業(yè)法 第四條規(guī)定 國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè) 申請設(shè)立中外合作企業(yè) 應(yīng)當由中方合作者向?qū)徟鷻C構(gòu)報送設(shè)立中外合作企業(yè)的項目建議書 合作各方共同編制的可行性研究報告以及由合作各方的法定代表人或授權(quán)的代表簽署的合作企業(yè)協(xié)議合同章程等文件 中外合作企業(yè)的設(shè)立由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部 現(xiàn)在與原國家經(jīng)貿(mào)委合并 統(tǒng)稱為 商務(wù)部 下同 或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方人民政府批準 有以下情況之一的 設(shè)立合作企業(yè)的申請將不予批準 損害國家主權(quán)或社會共同利益的 危害國家安全的 對環(huán)境造成污染損害的 有違反法律的 設(shè)立中外合作企業(yè)的申請被批準后 應(yīng)當直接到批準證書之日起30日內(nèi)向工商行政管理部門申請登記 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)的日期 就是合作企業(yè)的成立日期 合作企業(yè)自成立之日起30天內(nèi)應(yīng)當向當?shù)囟悇?wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記手續(xù) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第85頁 三 組織形式和注冊資本 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 第二條第二款 合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的 依法取得中國法人資格 也就是說 可以申請設(shè)立具有法人資格的合作企業(yè) 也可以申請設(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè) 其組織形式為有限責任公司 合作各方以各自的出資額為限對合作企業(yè)的債務(wù)負責 不具有法人資格的合作企業(yè) 合作各方是一種合作關(guān)系 合作各方應(yīng)在合作合同中明確約定各自承擔債務(wù)責任的比例 但合作各方對外負連帶責任 所謂連帶責任 比如中國甲公司與日本乙公司設(shè)立了一個不具有法人資格的合作企業(yè) 甲乙兩公司在合作企業(yè)合同中約定 對于將來的任何債務(wù) 甲公司承擔40 乙公司承擔60 后來合作企業(yè)虧損 欠丙公司1000萬元 此時 丙公司既可以要求甲公司償還1000萬元 也可以要求乙公司償還1000萬元 也就是說 此時甲乙兩公司對丙公司的債務(wù)有連帶償還的責任 甲乙兩公司不得以兩公司之間內(nèi)部約定的債務(wù)承擔比例對抗丙公司 當然 甲公司或者乙公司向丙公司償還1000萬元之后 根據(jù)兩公司之間關(guān)于債務(wù)承擔比例的約定 可以要求另一方承擔其應(yīng)承擔的債務(wù)份額 合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少 但是 因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化 確需減少的 必須經(jīng)審批機構(gòu)批準 2020 1 22 經(jīng)濟法 第86頁 四 中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資與合作比例 一 合作各方的出資方式和出資比例合作各方應(yīng)依法和依合作企業(yè)合同的約定向合作企業(yè)投資或提供合作條件 合作各方投資或提供合作的方式可以是貨幣 也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù) 土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利 合作各方以自有的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利作為投資或者合作條件 對該投資或者合作條件不得設(shè)立抵押或其它形式的擔保 合作各方繳納投資或提供合作條件后 應(yīng)當由中國注冊會計師驗證 合作企業(yè)據(jù)此發(fā)給合作各方出資證明書 依法取得法人資格的中外合作企業(yè) 外方合作者的投資一般不得低于合作企業(yè)注冊資本的25 不具有法人資格的中外合作企業(yè) 對合作各方出資 由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部確定 二 合作各方的出資期限中外合作企業(yè)的合作各方應(yīng)當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營的需要 在合作企業(yè)合同中約定合作各個向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限 合作各方未按期繳納投資投資 提供合作條件的 工商行政管理部門應(yīng)當限期履行 期限屆滿仍未履行的 審批機構(gòu)應(yīng)當撤銷批準證書 工商行政管理部門應(yīng)當?shù)蹁N營業(yè)執(zhí)照 并予以公告 未按合作企業(yè)合同繳納投資或合作條件的一方 應(yīng)當向已經(jīng)繳納投資的一方承擔違約責任 比如 中國甲公司與德國乙公司合作經(jīng)營一飯店 在合作經(jīng)營企業(yè)合同中約定雙方于三個月內(nèi)繳納出資 后中方如期繳付了全部出資 而德方未能繳付 雖然催繳在一年內(nèi)也未完成交付 致使飯店遲遲不能開張 對此 德方必須向已經(jīng)繳付出資的中方承擔違約責任 工商行政管理部門也可以限期繳納 否則可以撤銷批準證書和吊銷營業(yè)執(zhí)照 2020 1 22 經(jīng)濟法 第87頁 五 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu) 根據(jù) 中外合作企業(yè)法 第十二條的規(guī)定 合作企業(yè)的管理形式可以有一下三種 一 董事會制具有法人資格的合作企業(yè) 一般實行董事會制 董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu) 決定合作企業(yè)的一切重大問題 董事長 副董事長由合作各方協(xié)商產(chǎn)生 中外合作者的一方擔任董事長的 由他方擔任副董事長 董事長可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作 總經(jīng)理對董事會負責 還可以設(shè)副總經(jīng)理一人或若干人 協(xié)助總經(jīng)理工作 二 聯(lián)合管理制不具有法人資格的合作企業(yè) 一般實行聯(lián)合管理制 聯(lián)合管理機構(gòu)由合作各方代表組成 是合作企業(yè)的最高權(quán)利機構(gòu) 決定合作企業(yè)的重大問題 中外合作者一方擔任聯(lián)合管理機構(gòu) 也可以不設(shè)立 設(shè)立的 總經(jīng)理由聯(lián)合管理機構(gòu)任命或聘請 負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作 對聯(lián)合管理機構(gòu)負責 不設(shè)立的 由聯(lián)合管理機構(gòu)直接管理企業(yè) 三 委托管理制經(jīng)合作各方一致同意 合作企業(yè)可以委托中外合作一方進行經(jīng)營管理 另一方不參加管理 也可以委托合作方以外的第三方經(jīng)營管理企業(yè) 合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營管理的 屬于合作合同的重大變更 必須經(jīng)董事長或者聯(lián)合管理機構(gòu)一致同意 并報審機構(gòu)批準 向工商管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第88頁 六 中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資回收 在實踐中 通常約定合作企業(yè)在合作企業(yè)在合作期滿時 其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有 為平衡中外各方的利益 一般采用讓外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法 回收投資的辦法一般有三種 其一是合作前期從企業(yè)稅后利潤中給外方多少分配 以后逐年遞減 優(yōu)先保證外方的利潤實現(xiàn) 其二是經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準 實行稅前分配 即外方合作者企業(yè)交納所得稅前回收投資 其三是經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準 通過加速固定資產(chǎn)折舊的辦法 用折舊金償還外方的投資 如果外國合作者在合作期滿前回收投資尚未完成 經(jīng)過審批機構(gòu)批準 可以延長合作期限 以保證外方繼續(xù)回收投資 合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的 必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請 由財政稅務(wù)機關(guān)根據(jù)國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準 比如 中國甲公司與美國乙公司合作經(jīng)營一大超市 并在合作經(jīng)營企業(yè)合同中約定 美方可以先行回收投資 合作期滿 超市的全部固定資產(chǎn)歸中方所有 在合同履行過程中 美方多次在繳納所得稅前回收投資 這種做法是違法的 合作企業(yè)必須就美方的這一做法向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請 并經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查批準后方可進行 2020 1 22 經(jīng)濟法 第89頁 七 中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限 中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中約定 合作企業(yè)期滿 合作各方同意延長合作期限 應(yīng)當在期限屆滿180天前向?qū)徟鷻C構(gòu)提出申請 說明原合作企業(yè)的合同執(zhí)行情況以及延長合作期限的原因 同時提交合作各方就延長期間權(quán)利義務(wù)等事項達成的協(xié)議 審批機構(gòu)自接到申請之日起30天內(nèi)作出批準或不批準的決定 合作企業(yè)中 外方先行回收投資的 并且已經(jīng)回收完畢的 不再延長合作期限 但外國合作者增加投資 合作各方協(xié)商同意延長的 可以向?qū)徟鷻C構(gòu)申請延長 合作延長期限一經(jīng)批準 合作企業(yè)應(yīng)當?shù)焦ど绦姓芾聿块T辦理變更登記手續(xù) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第90頁 外資企業(yè)法 一 概念和特征外資企業(yè) 是指依照中國法律的規(guī)定 在中國境內(nèi)設(shè)立的 全部資本由外國投資者投資的企業(yè) 外企與中外合資經(jīng)營企業(yè)及中外合作經(jīng)營企業(yè)的最根本區(qū)別是它最大的特征 外企的全部資本和全部利潤歸外國投資者所有 相應(yīng)的 風險和虧損也由外國投資者獨立承擔 1 依中國法而設(shè)立2 中國企業(yè) 國內(nèi)設(shè)主要辦事機構(gòu)3 資本由外國投資者投資 2020 1 22 經(jīng)濟法 第91頁 設(shè)立外資企業(yè) 必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展 國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進的外資企業(yè) 根據(jù)我國外企法 禁止設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)包括 新聞 出版 廣播 電視和電影 國內(nèi)商業(yè) 對外貿(mào)易 保險 郵電通信 中國政府規(guī)定禁止設(shè)立外資企業(yè)的其它行業(yè) 限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)包括 公用事業(yè) 交通運輸 房地產(chǎn) 信托投資 租賃 申請設(shè)立外資企業(yè)的外國投資者在提出前 必須就設(shè)立外資企業(yè)的目的 經(jīng)營范圍 規(guī)模 生產(chǎn)產(chǎn)品 使用的技術(shù)設(shè)備等問題向當?shù)乜h級或者縣級以上地方人民政府提交報告 當?shù)厝嗣裾谑盏皆搱蟾嬷掌?0日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者 申請設(shè)立外資企業(yè) 還必須通過當?shù)乜h級或縣級以上人民政府審批機構(gòu)報送如設(shè)立外資企業(yè)申請書 可行性研究報告 外資企業(yè)章程等文件 一 外資企業(yè)的設(shè)立條件 2020 1 22 經(jīng)濟法 第92頁 國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機關(guān)負責對設(shè)立外資企業(yè)的申請進行審批 期限為接到申請之日起90天內(nèi) 設(shè)立外資企業(yè)的申請經(jīng)批準后 外國投資者應(yīng)當在接到批準證書之日起30日內(nèi)到當?shù)毓ど绦姓芾聿块T進行登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 并在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起30天內(nèi)到稅務(wù)機關(guān)辦理登記手續(xù) 二 設(shè)立外資企業(yè)的審批和登記 2020 1 22 經(jīng)濟法 第93頁 二 外資企業(yè)的組織形式和注冊資本 一 組織形式 外資企業(yè)法實施細則 第十八條規(guī)定 外資企業(yè)的組織形式為有限公司 經(jīng)批準也可以是其它責任形式 因此 外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司 外資企業(yè)為其它責任形式的 如合伙形式或獨資形式 外國投資者對企業(yè)對企業(yè)的責任適用中國法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定 比如 韓國某外商打算在北京開辦一韓國風味餐館 因財力有限 在申請設(shè)立時 餐館的組織形式為獨資企業(yè) 根據(jù)我國有關(guān)法律的規(guī)定 獨資企業(yè)的投資者必須對獨資企業(yè)的債務(wù)負無限責任 即投資者不光以獨資企業(yè)的財產(chǎn) 還要以其個人所有財產(chǎn)對獨資企業(yè)債務(wù)承擔責任 外商在設(shè)立獨資企業(yè)時也適用這些規(guī)定 二 注冊資本外資企業(yè)的注冊資本應(yīng)當與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng) 注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當符合中國法律的有關(guān)規(guī)定 外資企業(yè)的注冊資本在經(jīng)營期內(nèi)不得減少 其注冊資本的增加 轉(zhuǎn)讓 必須經(jīng)審批機構(gòu)批準 并向工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù) 外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押 轉(zhuǎn)讓 也必須經(jīng)審批機構(gòu)批準 并向工商行政管理部門辦理變更手續(xù) 比如 上述韓國外商在經(jīng)營餐館的過程中 因經(jīng)營不善 欲將餐館轉(zhuǎn)讓給中國的王某 后雙方達成協(xié)議 王某開始經(jīng)營該餐館 韓國外商的這一做法違反了中國的外資企業(yè)法 因為其在轉(zhuǎn)讓企業(yè)財產(chǎn)時沒有經(jīng)過審批機構(gòu)批準 也沒有向工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù) 2020 1 22 經(jīng)濟法 第94頁 三 外國投資者的出資 根據(jù) 外資企業(yè)法實施細則 第二十五條的規(guī)定 外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資 也可以用機