華東政法大學 刑事訴訟法2002 考研真題

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1、刑事訴訟法2002 一、名詞解釋（每題2分，共10分） (一)強制措施 【參考答案】刑事訴訟中的強制措施是指公安機關、人民檢察院、人民法院為了有效地同犯罪作斗爭和保障訴訟活動的順利進行，依法對犯罪嫌疑人、被告人所采取的暫時限制或者剝奪其人身自由的各種方法和手段。 【參考資料】樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。 （二)訴訟期間 【參考答案】訴訟期間是指法律規(guī)定的人民法院、人民檢察院和公安機關，以及當事人和其他訴訟參與人進行某種訴訟活動所必須遵守的時間期限。法律規(guī)定的期間有兩類：一是公安司法機關應當遵守的期間；另一類是當事人以及其他訴

2、訟參與人應當遵守的期間。 【參考資料】樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。 (三)附帶民事訴訟 【參考答案】附帶民事訴訟是指司法機關在刑事訴訟過程中，在解決被告人刑事責任的同時，解決因被告人的犯罪行為所造成的物質損失的賠償而進行的訴訟活動。由于這種損害賠償?shù)脑V訟請求是在刑事訴訟中提出的，又是在刑事訴訟中附帶解決的，因此稱作附帶民事訴訟。 【參考資料】樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。 (四)監(jiān)外執(zhí)行 【參考答案】監(jiān)外執(zhí)行是指被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，應當在監(jiān)獄或者其他刑罰執(zhí)行機關執(zhí)行，

3、由于出現(xiàn)了法律規(guī)定的某種特殊情形，不適宜在監(jiān)獄或者其他刑罰執(zhí)行機關執(zhí)行刑罰時，暫時采取的一種變通執(zhí)行的方法。 【參考資料】樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。 (五)刑事訴訟法律關系 【參考答案】刑事訴訟是以實施刑法為目的的過程，這一過程的順序進行有賴于各訴訟主體基于各自的活動目標而實施各種法律行為，并發(fā)生各種復雜的權利、義務關系。這種由訴訟主體通過實施具體的訴訟行為所產生的法律關系，即為刑事訴訟法律關系。 【參考資料】樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。 二、簡答題(每題5分，共l0分)

4、(一)糾問式訴訟形式的特點是什么? 【參考答案】所謂糾問式訴訟制度，是指國家司法機關對犯罪行為，不論是否有被害人控告，均依職權主動進行追究和審判的訴訟制度。德意志帝國就是典型的糾問式程序。英國在君主專制時期的星座法庭，實行的也是糾問式訴訟。糾問式訴訟形式的特點為： 對犯罪行為的調查和追訴由設于法院內的專職調查官負責進行。調查官可根據(jù)控告人的告訴也可自行決定開始刑事追訴活動。他有權對證人、被告人實施秘密的訊問，也有權收集他認為有用的其他證據(jù)。調查官的調查和追訴幾乎不受任何限制。為查明所謂“事實真相”，他可以采取一切手段。他有權對嫌疑人實施刑訊，逼取口供；也有權在訴訟中隨時提出新的指控。經過調

5、查，調查官一旦認定某一被告人有罪，就會將訊問被告人和證人的書面筆錄移送給法院。 由于糾問式程序一般依次由幾個機構或官員主導進行并經過若干個訴訟環(huán)節(jié)，后一機構或官員以前一程序產生的卷宗材料為根據(jù)進行訴訟活動，法院最終所作的裁決以調查官事先已制作完畢的書面卷宗為根據(jù)。這樣，審判就變成一種對卷宗材料的書面、間接和秘密的審查，而不再保持直接、言詞和公開的形式。 對被告人實行有罪推定，被告人淪為“訴訟客體”，成為刑訊逼供的對象。在糾問式訴訟中，某個人一旦被指控或懷疑犯罪，在沒有確實證據(jù)或依訴訟程序證明犯罪之前，先假定其有罪并將其作為罪犯對待。在有罪推定的情況下，被告人不是訴訟主體，而是訴訟的

6、客體，是被追究的對象。被告人口供是定罪的主要依據(jù)，為了逼取口供，對被告人廣泛采用刑訊逼供。刑訊逼供制度化、合法化，是糾問式訴訟的顯著特點。 【參考資料】胡錫慶主編：《刑事訴訟法學》，法律出版社2000年版；樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。 (二J簡述適用不起訴的程序 【參考答案】不起訴，是指人民檢察院對公安機關的偵查終結移送起訴的案件和自己偵查終結的案件進行審查后，認為犯罪嫌疑人的行為不構成犯罪或者依法不應追究刑事責任，或者其犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判決刑罰或者免除刑罰，以及對于補充偵查的案件，認為證據(jù)不足，不符合起訴條件，從

7、而作出不將犯罪嫌疑人訴交人民法院審判的一種處理決定。根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，在我國，不起訴主要有三種類型：依法不追究刑事責任的不起訴，可以簡稱為法定不起訴；依法不需要判處刑罰或者免除刑罰的不起訴，也叫酌定不起訴；證據(jù)不足的不起訴，也叫疑罪不起訴。 依照我國刑事訴訟法的規(guī)定，不起訴程序主要為：人民檢察院決定不起訴的案件，應當同時對偵查中扣押、凍結的財物解除扣押、凍結。對被不起訴人需要給予行政處罰、行政處分或者需要沒收其違法所得的。人民檢察院應當提出檢察意見，移送有關主管機關處理。有關主管機關應當將處理結果及時通知人民檢察院。 不起訴的決定，應當公開宣布，并且將不起訴決定書送達被不起

8、訴人和他的所在單位。如果被不起訴人在押，應當立即釋放。 對于公安機關移送起訴的案件，人民檢察院決定不起訴的，應當將不起訴決定書送達公安機關。公安機關認為不起訴的決定有錯誤的時候，可以要求復議，如果意見不被接受，可以向上一級人民檢察院提請復核。 對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴．直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后。人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。

9、 對于人民檢察院的酌定不起訴決定，被不起訴人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向人民檢察院申訴。人民檢察院應當作出復查決定，通知被不起訴的人。同時抄送公安機關。 【參考資料】胡錫慶主編：《刑事訴訟法學》，法律出版社2000年版；樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。陳光中主編：《刑事訴訟法學(新編)》，中國政法大學出版社1996年版。 三、論述題(每題20分，共80分) （一）試述二審程序抗訴和審判監(jiān)督程序抗訴的異同點。 【參考答案】抗訴是人民檢察院發(fā)現(xiàn)或者認為人民法院的判決、裁定確有錯誤時，提請審判機關依法重新審理并予以糾正的行為?？?/p>

10、訴通常分為對一審未生效裁判的抗訴和對生效裁判的抗訴兩種，前者也叫二審程序的抗訴，后者也叫再審程序的抗訴。《刑事訴訟法》第18l條規(guī)定：“地方人民檢察院認為本級人民法院第一審的判決、裁定確有錯誤的時候，應當向上一級人民法院提出抗訴?！边@里指的是對一審未生效判決、裁定的抗訴。第二百零五條規(guī)定的“最高人民檢察院對各級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決和裁定。上級人民檢察院對下級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯誤。有權按照審判監(jiān)督程序向同級人民法院提出抗訴”，則是再審程序的抗訴。 二審程序的抗訴，是指地方各級人民檢察院認為本級人民法院第一審的判決、裁定確有錯誤時，在法定抗訴期限內要求

11、上一級人民法院對案件重新審理的訴訟活動。審判監(jiān)督程序的抗訴，則是指最高人民檢察院對各級人民法院、上級人民檢察院對下級人民法院的已經發(fā)生法律效力的刑事判決、裁定，發(fā)現(xiàn)在認定事實或者適用法律上確有錯誤時，提請同級人民法院對案件重新審理并予以糾正的一種審判監(jiān)督行為。 二審程序的抗訴和審判監(jiān)督程序的抗訴的相同點：(1)抗訴的主體相同，都是由人民檢察院依法提出的，都是人民檢察院依法行使職權，對各級人民法院的審判活動實行監(jiān)督的一種重要形式。(2)抗訴的理由相同，都是認為判決、裁定確有錯誤而提起的。司法實踐中包括以下幾個方面的理由：原判事實不清，證據(jù)不足；原判適用法律不當。定罪量刑有錯誤；原判嚴重

12、違反訴訟程序。(3)抗訴的程序和方式相同，都要求人民檢察院提出抗訴書，進行書面抗訴。 二審程序的抗訴和審判監(jiān)督程序的抗訴的不同點：(1)抗訴的對象不同。二審程序的抗訴，是針對地方各級人民法院第一審尚未生效的裁判提出的；而審判監(jiān)督程序的抗訴，是針對已經生效的裁判提出的，包括一審生效的裁判和兩審終審的裁判。對最高人民法院的裁判，不能采用二審程序的抗訴，只能依照審判監(jiān)督程序抗訴，對最高人民法院核準死刑的判決以及最高人民法院核準死刑的緩期二年執(zhí)行的判決的抗訴，也只能按照審判監(jiān)督程序提出。(2)抗訴的權限不同。依照第二審程序抗訴，是第一審法院同級的人民檢察院的權力和職責，限于地方各級人民檢察院

13、。最高人民檢察院對最高人民法院的第一審裁判無權按二審程序抗訴。而審判監(jiān)督程序的抗訴，除最高人民檢察院對全國各級人民法院的生效裁判都有權提出外。只有上級人民檢察院對下級人民法院的生效裁判才有權向同級人民法院提出。地方各級人民檢察院對同級人民法院的生效裁判，都無權直接提出抗訴。(3)接受抗訴的審判機關不同。接受二審程序抗訴的是提出抗訴的人民檢察院的上一級人民法院，不能由原審人民法院審判。而接受審判監(jiān)督程序抗訴的是提出抗訴的人民檢察院的同級人民法院。但依審判監(jiān)督程序審理案件的法院，不受兩審終審的限制，可以是原來的第一審法院或者二審法院，也可以是任何上級人民法院。(4)抗訴期限不同。二審程序的抗訴，必

14、須在法定的期限內提出，法院不能接受逾期的抗訴：而審判監(jiān)督程序的抗訴，一般沒有期限限制，只要人民檢察院發(fā)現(xiàn)生效的裁判確有錯誤，不論是在判決、裁定的執(zhí)行中，還是在執(zhí)行完畢以后，均可提出抗訴。如果原裁判是無罪裁判，人民檢察院提起審判監(jiān)督程序是要求改為有罪裁判，則應該遵循刑法關于追訴時效的規(guī)定。(5)抗訴的作用與后果不同。二審程序的抗訴，主要是為了阻止第一審法院的判決生效，避免將人民檢察院認為有錯誤的判決交付執(zhí)行；審判結果可能改判或者發(fā)回原審法院重審，也可能維持原判。而審判監(jiān)督程序的抗訴，主要是為了實事求是、有錯必糾，將已經交付執(zhí)行的錯誤裁判糾正過來。在一般情況下，再審結果將導致撤銷原判，重新處理。

15、 【參考資料】胡錫慶主編：《刑事訴訟法學》，法律出版社2000年版；樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。陳光中主編：《刑事訴訟法學(新編)》，中國政法大學出版社[996年版。 (二)試述刑事間接證據(jù)。 【參考答案】所謂間接證據(jù)是指必須與其他證據(jù)相結合才能證明案件主要事實的證據(jù)。它與直接證據(jù)相對稱，是根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關系的不同所作的劃分。刑事案件的主要事實就是犯罪嫌疑人、被告人是否實施了犯罪行為。所謂證明關系的不同，是指某一證據(jù)是否可以單獨地直接證明案件的主要事實。凡是不能單獨直接證明，需要和其他證據(jù)結合起來才能證明案件主要事實的證據(jù)就是間接證據(jù)

16、。 間接證據(jù)的主要特點是：第一，與案件主要事實關聯(lián)方式是間接的，一個間接證據(jù)只能證明案件主要事實的個別情節(jié)或者片斷。因此，任何一個間接證據(jù)必須與其他證據(jù)相結合才能證明案件主要事實。第二，關聯(lián)方式的間接性決定了間接證據(jù)證明案件主要事實的方法必須經過邏輯推理。在只有間接證據(jù)而沒有直接證據(jù)時，推理證明的過程更為復雜。第三，間接證據(jù)表現(xiàn)形式的多樣性，它可以表現(xiàn)為任何一種證據(jù)材料間接證據(jù)不能獨自證明案件主要事實，而只能證明案件主要事實的個別情節(jié)或片斷。因此，任何間接證據(jù)都必須與其他證據(jù)相結合才能證明案件主要事實。而且，間接證據(jù)與案件主要事實的關聯(lián)方式往往是間接的，用以證明案件主要事實必須經過邏

17、輯的推理。由于間接證據(jù)證明范圍的局限性，在只有間接證據(jù)缺乏直接證據(jù)時，推理證明的過程更為復雜。但并不能因此而忽視間接證據(jù)的作用，相反間接證據(jù)在刑事訴訟證明中具有重要意義。主要體現(xiàn)在：在偵查初期，間接證據(jù)往往是發(fā)現(xiàn)犯罪分子、確定偵查方向的先導，可以提供獲取直接證據(jù)的線索；可以完全依靠間接證據(jù)判明案件真相，認定案件事實。 根據(jù)司法實踐經驗和理論上的總結，在完全依靠間接證據(jù)認定被告人犯有被控罪行時，必須遵守一定的規(guī)則。主要是： 1．必須嚴格遵守運用證據(jù)的一般規(guī)則。即：首先，一切證據(jù)材料所表明的事實都是客觀存在的事實。否則不能作為定案的根據(jù)。其次，一切間接證據(jù)必須與案件主要事實存在

18、著客觀聯(lián)系。間接證據(jù)與案件主要事實的聯(lián)系是復雜和多樣的，必須結合其他證據(jù)查明其聯(lián)系的性質和方式才能作為定案的根據(jù)。最后，間接證據(jù)的收集程序必須合法，收集的方法必須科學。 2．間接證據(jù)必須形成一個完整的證明體系，即對犯罪的目的、動機、時間、地點、過程、手段、工具、后果、犯罪嫌疑人、被告人的身份等案情的各個方面都有相應的證據(jù)予以證明。 3．間接證據(jù)與案件事實之間以及間接證據(jù)相互之間，必須協(xié)調一致，沒有矛盾。如果有矛盾，必須繼續(xù)收集新證據(jù)，合理排除矛盾，在證據(jù)之間存在矛盾時，切忌隨意舍棄矛盾證據(jù)，勉強定案。 4．間接證據(jù)的證明體系必須足以排除其他可能性，得出的結論必須是唯一

19、的，確鑿無疑的。以上四個條件必須同時具備，才能做出有罪的認定。 【參考資料】樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。陳光中主編：《刑事訴訟法學(新編)》，中國政法大學出版社1996年版。 (三)試述刑事訴訟法基本原則的相互關系和特點。 【參考答案】刑事訴訟法的基本原則，是指刑事訴訟法規(guī)定的指導公安機關、人民檢察院、人民法院進行刑事訴訟和訴訟參與人參加刑事訴訟的基本準則。 刑事訴訟的基本原則，是關于刑事訴訟自身內在規(guī)律的科學總結，是刑事訴訟立法精神的充分體現(xiàn)。它反映了當代人類對刑事訴訟目的和價值的理解與適用，反映了訴訟法制對刑事訴訟程

20、序方面的基本要求，從而反映了特定歷史時期該國刑事訴訟民主與文明的程度。刑事訴訟基本原則具有以下特點： (1)刑事訴訟基本原則是由刑事訴訟法明確加以規(guī)定的法律原則。作為部門法的刑事訴訟，必須要有自己的法律原則，以便指導刑事訴訟活動的順利進行。雖然對刑事訴訟活動有著指導意義，但刑事訴訟法沒有明確規(guī)定的，不屬于基本原則，而是政治原則或者是理論原則。 (2)刑事訴訟基本原則是規(guī)范和調整整個刑事訴訟活動的原則。應當明確，基本原則不僅適用于公、檢、法機關，而且也適用于訴訟參與人。當然，各項基本原則的指導作用是不完全相同的，多數(shù)基本原則的指導作用表現(xiàn)在刑事訴訟活動的各個階段，有的基本原則

21、只是在某些重要訴訟階段才發(fā)揮出指導作用，有的原則對公、檢、法機關和訴訟參與人都有明顯的指導作用，有的原則對訴訟參與人的指導作用并不明顯和直接。 (3)刑事訴訟基本原則是具有法律約束力的原則?；驹瓌t雖然比較抽象和概括。但都有一定的權利和義務內容，對公、檢、法機關和訴訟參與人可以做什么和不能做什么都有要求，如果違反就會產生一定的法律后果。 (4)刑事訴訟基本原則體現(xiàn)了刑事訴訟基本價值。刑事司法的兩大基本價值：公正與效率，即實現(xiàn)公正審判和實現(xiàn)控制犯罪的效率，在訴訟中，突出體現(xiàn)在基本原則的確立和貫徹上。也就是說，刑事訴訟的基本原則集中地體現(xiàn)了公正與效率的要求，同時為實現(xiàn)這兩大目的提供了最

22、重要的制度保障。 根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，我國刑事訴訟的基本原則應包含以下幾項：偵查權、檢察權、審判權由專門機關依法行使：人民法院、人民檢察院依法獨立行使職權；依靠群眾；以事實為根據(jù)，以法律為準繩；對一切公民在適用法律上一律平等分工負責，互相配合，互相制約；人民檢察院依法對刑事訴訟實行法律監(jiān)督；使用本民族語言文字進行訴訟；審判公開；犯罪嫌疑人、被告人有權獲得辯護；未經人民法院依法判決不得確定有罪；保障訴訟參與人的訴訟權利；具有法定情形不予追究刑事責任；追究外國人刑事責任適用我國刑事訴訟法。 至于《刑事訴訟法》第10條規(guī)定的“人民法院審判案件，實行兩審終審制”。從內容上看，主要規(guī)定

23、的是人民法院的審級制度，或者說是只適用于人民法院審判活動的基本制度。第13條規(guī)定的“人民法院審判案件。依照本法實行人民陪審員陪審的制度”，同樣應看作是一項基本制度而非基本原則。第17條有關我國司法機關與外國司法可以相互開展刑事司法協(xié)助的規(guī)定也不符合基本原則的要求，作為一項基本制度更為合適。 上述有關基本原則，是我國刑事訴訟長期實踐經驗的總結，反映了我國刑事訴訟的基本特點，對于保證刑事訴訟的質量，實現(xiàn)刑事訴訟的任務，具有重要意義。在刑事訴訟基本原則體系中，每一項原則都具有其本身的獨立價值，但又是相互聯(lián)系的，構成統(tǒng)一的整體。對任何一個原則的違反，必然會影響到其他原則的實現(xiàn)，最終使刑事訴訟

24、法律難以實現(xiàn)。 【參考資料】樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。陳光中主編：《刑事訴訟法學(新編)》，中國政法大學出版社1996年版。 (四)試述刑事訴訟中的自訴和反訴。 【參考答案】自訴，是公訴的對稱．是指對于法律規(guī)定的案件，被害人或者他的法定代理人直接向人民法院提起的刑事訴訟。 自訴自身具有其存在的價值和意義：第一，出于維護被害人利益、保障被害人訴訟權利的需要。被害人是犯罪行為的直接受害者，因犯罪行為使得自己在人身、健康、財產和民主方面的權益蒙受損害，當然有權要求對加害者進行懲罰。第二，有些案件涉及的只要是公民個人的利益，或者是發(fā)生在家庭

25、成員之間的犯罪，在被害人與加害人之間“猶存隱忍之心”。第三，有些犯罪，例如侮辱、誹謗方面的案件，或者性犯罪方面的案件，往往涉及到被害人的名譽、隱私，如果付諸訴訟，張揚開來，可能給被害人造成更大的損害。 提起自訴必須具備以下條件：(1)自訴必須是由被害人及其法定代理人或近親屬提起，這是關于自訴主體方面的條件，即原告身份要合格。根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，自訴案件提起的主體為：被害人，即是遭受犯罪行為侵害的人；被害人的法定代理人。《刑事訴訟法》第88條規(guī)定，對于自訴案件。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人有權向人民法院起訴。法定代理人的范圍包括被代理人的父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護人和

26、負有保護責任的機關、團體的代表；被害人的近親屬，根據(jù)《刑事訴訟法》第82條的規(guī)定，近親屬的范圍包括夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。(2)提起自訴必須要有明確的被告人。這是關于自訴對象方面的條件。提起自訴必須向法院提供確定的被告人姓名、性別、住址、工作單位等個人情況，使控訴有明確的對象，便于法院通知被告人應訴；(3)案件屬于人民法院直接受理的范圍。這是關于自訴范圍方面的條件。根據(jù)我國《刑事訴訟法》第170條的規(guī)定，自訴案件包括：告訴才處理的案件，即《刑法》第145條第1款規(guī)定的侮辱、誹謗。第179條第l款規(guī)定的暴力干涉婚姻自由案，第182條規(guī)定的虐待案；被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件；被害

27、人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。(4)自訴必須在追訴時效期限內提出。 反訴，就是自訴案件中的被告人作為被害人控告自訴人犯有與本案有聯(lián)系的犯罪行為，要求人民法院追究其刑事責任。反訴相對于自訴而言，以自訴的存在為前提，是一個獨立的訴訟，而不是對自訴的答辯。反訴必須具備以下條件：(1)反訴的被告必須是本案的自訴人；(2)反訴的案件必須是與本案有關的犯罪行為；(3)反訴的內容必須是屬于人民法院直接受理的案件。 反訴適用自訴的規(guī)定。反訴已經成立，人民法院即可與自訴案件合并審理。在這種自訴案件中，雙方當事人既是自訴人，又是被告人，享有同等的訴訟權利。如果自訴或者反訴一方申請撤回起訴，法庭在同意一方撤回起訴后，對未申請撤回的訴訟應當繼續(xù)進行審理。如果對雙方當事人都必須判處刑罰，應根據(jù)各自應負的罪責分別判處，不能互相抵銷刑罰。 【參考資料】胡錫慶主編：《刑事訴訟法學》，法律出版社2000年版；樊崇義主編：《刑事訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。陳光中主編：《刑事訴訟法學(新編)》，中國政法大學出版社1996年版。