《個人獨資和合伙》PPT課件.ppt

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第二章個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度 企業(yè)法概述 企業(yè)的概念 企業(yè)的分類 一 企業(yè)的概念 企業(yè)是從事生產(chǎn) 流通 服務等經(jīng)濟活動 以營利為目的 實行自主經(jīng)營 獨立核算 并具備一定法律資格的社會經(jīng)濟組織 1 定義 企業(yè)是社會組織以營利為目的獨立核算法律許可性 2 特征 按企業(yè)所有制性質(zhì)分按企業(yè)所屬行業(yè)分按企業(yè)出資者的不同分按企業(yè)組織形式的不同分 按企業(yè)法律地位的不同分 3 分類 二 企業(yè)法的概念 企業(yè)法是調(diào)整關(guān)于企業(yè)的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 公司法個人獨資企業(yè)法合伙企業(yè)法等 第一節(jié)個人獨資企業(yè)法律制度 個人獨資企業(yè)法律制度概述個人獨資企業(yè)的設立個人獨資企業(yè)的投資人級事務管理個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理個人獨資企業(yè)的解散和清算法律責任 一 個人獨資企業(yè)的概念和特征 一 概念 個人獨資企業(yè) 是指依法在中國境內(nèi)設立 由一個自然人投資 財產(chǎn)為投資人個人所有 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體 二 個人獨資企業(yè)的特征 1 企業(yè)的投資人為一個自然人2 企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有 3 承擔無限責任 4 是非法人企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)簡單 三 個人獨資企業(yè)法的概念和基本原則 1 個人獨資企業(yè)法是調(diào)整在國家經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的關(guān)于個人獨資企業(yè)的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 2 基本原則 二 個人獨資企業(yè)的設立 變更 個人獨資企業(yè)的設立個人獨資企業(yè)的變更 一 個人獨資企業(yè)的設立條件 1 投資人為一個自然人 2 有合法的企業(yè)名稱3 有投資人申報的出資4 固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和條件5 有必要的人員 二 個人獨資企業(yè)的設立程序 1 投資人申請2 登記機關(guān)在收到申請書之日起15內(nèi)依法發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 3 分支機構(gòu)的登記 三 個人獨資企業(yè)的變更 個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的 應當在作出變更決定之日起15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記 三 個人獨資企業(yè)的投資人及事務管理 個人獨資企業(yè)的投資人個人獨資企業(yè)的事務管理 一 投資人 二 事務管理方式 個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理 三 事務管理的內(nèi)容 1 管理人的禁止行為 2 管理的主要內(nèi)容 四 個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理 一 個人獨資企業(yè)的權(quán)利 二 個人獨資企業(yè)的工商管理 一 個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務 國家依法保障個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權(quán)益 個人獨資企業(yè)必須遵守法律 依法納稅 保障勞動者權(quán)益 為職工繳納社會保險費 二 個人獨資企業(yè)的工商管理根據(jù) 個人獨資企業(yè)登記管理辦法 的規(guī)定 個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的 應當辦理變更登記 個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的 應當在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記 五 個人獨資企業(yè)的解散和清算 一 個人獨資企業(yè)的解散 1 投資人決定解散的 2 投資人死亡 無繼承人的3 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 4 法律規(guī)定的其他情形 二 個人獨資企業(yè)的清算 投資人自行清算的 應當在清算之日起15日內(nèi)書面通知債權(quán)人 無法通知的 應當予以公告 債權(quán)人應當在接到通知之日起30日內(nèi) 未接到通知的應當自公告之日起60日內(nèi) 向投資人申報其債權(quán) 四 個人獨資企業(yè)的清算清償順序 1 職工的工資及保險費2 所欠稅款3 其他債務 五 其他規(guī)定 六 法律責任 個人獨資企業(yè)違反個人獨資企業(yè)法的法律責任投資人委托或聘用的人員違反個人獨資企業(yè)法的法律責任登記機關(guān)及直接責任人員違反個人獨資企業(yè)法的法律責任 一 個人獨資企業(yè)的法律責任 1 違反企業(yè)設立規(guī)定的責任 2 違反企業(yè)開業(yè) 變更規(guī)定的責任 3 侵犯職工合法權(quán)益的法律責任 二 投資人委托或聘用人員的法律責任 投資人委托或聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同 給投資人造成損害的 承擔民事賠償責任 三 登記機關(guān)或人員的法律責任 登記機關(guān)對不符合條件的個人獨資企業(yè)予以登記 或者對符合條件的個人獨資企業(yè)不予以登記的 對直接責任人員依法給予行政處分 構(gòu)在犯罪的 追究刑事責任 第二節(jié)合伙企業(yè)法 合伙是一種古老的商業(yè)組織形式 歐洲中世紀 隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展 合伙經(jīng)營日益普遍 到了近代雖然有公司這種法人組織的出 但合伙因此退出歷史舞臺 在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下合伙以其聚散靈活的經(jīng)營形式和較強的應變能力 普遍受到個國法律的重視 已成為現(xiàn)代聯(lián)合經(jīng)營不可缺少的形式之一 合伙企業(yè)法律制度概述 一 概念 是指自然人 法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) 分類 普通合伙 有限合伙 二 合伙企業(yè)法的概念和基本原則 1 概念2 基本原則 二 普通合伙企業(yè) 一 概念 1 定義 依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設立的由普通合伙組成承擔無限連帶責任的盈利性組織 2 特征 二 合伙企業(yè)的設立條件 1 有兩個以上的合伙人對合伙人的要求 1 具有完全民事行為能力的人 且能承擔無限責任 2 不是法律 行政法規(guī)禁止從事盈利性活動的 2 有書面的合伙協(xié)議 經(jīng)全體合伙人在合伙協(xié)議上簽字 蓋章 3 有合伙人實際交付的出資 可以用勞務出資 但必須經(jīng)全體合伙人一致同意 4 有合伙企業(yè)的名稱 5 有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件 合伙企業(yè)的設立和登記 1 申請人提交的登記申請材料齊全 符合法定形式 企業(yè)登記機關(guān)能夠當場登記的 應予當場登記 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 除前款規(guī)定情形外 企業(yè)登記機關(guān)應當自受理申請之日起二十日內(nèi) 作出是否登記的決定 予以登記的 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 不予登記的 應當給予書面答復 并說明理由 2 合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期 為合伙企業(yè)成立日期 合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前 合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務 3 合伙企業(yè)設立分支機構(gòu) 應當向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 4 合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的 執(zhí)行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi) 向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記 三 合伙企業(yè)的財產(chǎn) 合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成 財產(chǎn)的范圍 合伙人的出資合伙企業(yè)的收益 合伙企業(yè)的性質(zhì) 獨立性和完整性 財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓 1 向外轉(zhuǎn)讓部分或全部財產(chǎn)分額 必須經(jīng)全體合伙人一致同意 2 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓部分或全部財產(chǎn)分額 應當通知其他合伙人 3 在同等的條件下 其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利 4 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)分額出資 須經(jīng)其他合伙人同意 否則無效 四 合伙企業(yè)的事務執(zhí)行 方式 全體合伙人共同執(zhí)行 由合伙協(xié)議約定或由全體合伙人決定 委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行 2 合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權(quán)力和義務 1 權(quán)利 合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權(quán)利 按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定 可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè) 執(zhí)行合伙事務 作為合伙人的法人 其他組織執(zhí)行合伙事務的 由其委派的代表執(zhí)行 2 義務 四不 合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務合伙人不得與本合伙企業(yè)進行交易 除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人同意外 3 合伙事務執(zhí)行決議的辦法 1 約定 過半數(shù) 必須由全體合伙人一致通過的有 1 處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)2 改變合伙企業(yè)的名稱3 轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利4 向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更手續(xù)5 合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保6 聘任合伙企業(yè)以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員 合伙企業(yè)利潤的分配和虧損的分擔 1 有協(xié)議的依照的協(xié)議2 沒有協(xié)議的由合伙人平均分配和承擔 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損 5 非合伙人參與經(jīng)營管理 被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務 被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員 超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務 或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的 依法承擔賠償責任 五 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 1 全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務時 各合伙人都有權(quán)代表合伙企業(yè) 2 委托一人或數(shù)人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時 執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人 對外代表企業(yè) 3 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務對外代表合伙企業(yè)權(quán)利限制 不能對抗不知情的善意的第三人 合伙企業(yè)債務的清償 合伙企業(yè)債務的承擔的性質(zhì) 合伙人對合伙企業(yè)債務承擔具有補從性質(zhì) 即只有合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏?合伙人承擔無限連帶責任 合伙人個人債務的清償 債權(quán)人只能獲得合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)分額 不得取得合伙人的地位 也不能取得合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利 具體的清償順序 1合伙人的個人財產(chǎn)2合伙企業(yè)中獲得的收益3債權(quán)人請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)分額 無限連帶責任的含義 1 每個合伙人均需對全部合伙債務負責 債權(quán)人可以以其選擇 請求全體 部分或個別合伙人清償 被請求的合伙人繼續(xù)清償全部合伙企業(yè)的債務 不得以自己承擔的分額為由拒絕 2 每個合伙人對合伙企業(yè)債務的清償 均對其他合伙人發(fā)生清償?shù)男Я?3 合伙人由于承擔連帶責任所清償債務數(shù)額超過其應當承擔的數(shù)額時 有權(quán)向其他合伙人追償 對內(nèi)按分 對外連帶 六 入伙與退伙 入伙的概念 合伙企業(yè)存續(xù)期間 非合伙人加入合伙企業(yè) 取得合伙人身份 成為合伙人 入伙的條件 1經(jīng)全體合伙人同意2訂立書面合伙協(xié)議3原合伙人應告之新合伙人原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況 退伙的概念 合伙企業(yè)存續(xù)期間 合伙人推出合伙企業(yè) 從而喪失合伙人的資格 退伙的原因 自愿退伙和法定退伙 自愿退伙包括 協(xié)議退伙 合伙協(xié)議中約定了合伙期限通知退伙 合伙協(xié)議中沒有約定合伙期限 在不給合伙企業(yè)造成不利影響的情況下 提前30天通知其他合伙人 可以退伙 法定退伙包括 當然退伙和除名 一 當然退伙的條件1合伙人死亡或被宣告死亡2合伙人被依法宣告為無民事行為能力的人3合伙人喪失償債能力4合伙人被人民法院強制執(zhí)行再合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)分額5當然退伙從條件發(fā)生之日起生效 二 除名的條件1未履行出資義務2因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失 3執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為三 除名的程序1經(jīng)全體合伙人一致同意2應以書面形式3自被除名人接到除名通知之日起生效 退伙的效力 1合伙人退伙的 應對合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行清算 退還合伙人的財產(chǎn)分額 2退還辦法 有合伙協(xié)議約定或有全體合伙人決定可以退貨幣 也可以退實物 以前發(fā)生的合伙企業(yè)的債務與其他合伙人承擔連帶責任 3退伙人退伙時合伙企業(yè)的財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的 退伙人應當依法分擔虧損 4合伙人死亡或依法被宣告死亡的 合法的繼承人依照合伙協(xié)議或經(jīng)全體合伙人同意 從繼承之日起 取得合伙人資格 繼承人不愿意繼承的應退還應繼承的財產(chǎn)分額 繼承人為未成年人的經(jīng)全體合伙人一致同意 可由其監(jiān)護人代為行使權(quán)利 七 特殊的普通合伙企業(yè) 特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明 特殊普通合伙 字樣 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的 應當承擔無限責任或者無限連帶責任 其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務 由全體合伙人承擔無限連帶責任 合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務 以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后 該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任 特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金 辦理職業(yè)保險 執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務 執(zhí)業(yè)風險基金應當單獨立戶管理 具體管理辦法由國務院規(guī)定 三 有限合伙企業(yè) 一 概念與特征 二 特殊規(guī)定1 有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設立 但是 法律另有規(guī)定的除外 有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人 2 有限合伙企業(yè)名稱中應當標明 有限合伙 字樣 3 合伙協(xié)議 1 普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱 住所 2 執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序 3 執(zhí)行事務合伙人權(quán)限與違約處理辦法 4 執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序 5 有限合伙人入伙 退伙的條件 程序以及相關(guān)責任 6 有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序 三 事物執(zhí)行的特殊規(guī)定 有限合伙人的下列行為 不視為執(zhí)行合伙事務 1 參與決定普通合伙人入伙 退伙 2 對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議 3 參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所 4 獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告 5 對涉及自身利益的情況 查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料 6 在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時 向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟 7 執(zhí)行事務合伙人怠于行使權(quán)利時 督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟 8 依法為本企業(yè)提供擔保 有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì) 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 但應當提前三十日通知其他合伙人 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的 該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時 應當通知全體合伙人 在同等條件下 其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán) 四 有限合伙的入伙和退伙 四 合伙企業(yè)的解散與清算 解散條件 1 合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿 合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營 2 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn) 3 全體合伙人決定解散 4 合伙人以不具備法定人數(shù) 5 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或無法實現(xiàn) 6 法律 法規(guī)規(guī)定的其他事由出現(xiàn) 清算 1 清算人的確定 有全體合伙人擔任 經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意 自合伙企業(yè)解散后的15日內(nèi)指定1名合伙人或委托第三人擔任清算人 15日內(nèi)未確定清算人的 合伙人或利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人 財產(chǎn)清償順序 1 支付清算費 2 合伙企業(yè)所欠招用職工工資和勞動保險費用 3 合伙企業(yè)所欠的稅款 4 合伙企業(yè)的債務 5 返還合伙人的出資 五 合伙企業(yè)的法律責任