實(shí)用法律基礎(chǔ)答案全部.docx

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實(shí)用法律基礎(chǔ)答案(全部) 用法律2013年實(shí)基礎(chǔ)平時作業(yè)（全部答案） 第1次平時作業(yè) 一、單項(xiàng)選擇題（每小題2分，共24分） 1．以下說法正確的是（ C ） A．法是由國家制定的、而非認(rèn)可的 B．法是由國家認(rèn)可的、而非制定的 2.法是調(diào)整（ A ）的行為規(guī)范。 3.法是一種行為規(guī)范，是以（ B ）為內(nèi)容的。 3下列哪項(xiàng)不屬于我國法的正式意義上的淵源?( D ) 4.法律關(guān)系的主體是指（ D ）。 6.依據(jù)我國憲法規(guī)定，中華人民共和國年滿( C )的公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán);但是依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。 7. 在我國，人民行使權(quán)力的機(jī)關(guān)是（ D ）。 8.下列公民的基本權(quán)利與義務(wù)中，既是權(quán)利又是義務(wù)的是（ D ）。 9.按照是否具備法定形式為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為（ B ）。 10.下列各項(xiàng)中，不屬于行政行為的是：（ B ） 11.按照部門法的劃分原則及其調(diào)整的社會關(guān)系，以下哪部法律屬于民法?( C ) 12.我國的《民法通則》規(guī)定：當(dāng)事人在實(shí)施法律行為時，不得欺詐、脅迫對方當(dāng)事人，雙方不得惡意串通實(shí)施損害國家、集體、第三人的利益的行為。這一規(guī)定是民法( D )原則的體現(xiàn)。 二、多項(xiàng)選擇題（每小題2分，共18分） 1．以下說法錯誤的是（ ABD ） 2.法律關(guān)系的要素包括（ BCD ） 3.通常，我們把法系分為（ AD ）。 4.憲法的基本原則包括（ ABCD ）。 5．憲法規(guī)定，公民的政治自由包括 （ABCD） 6．在我國，人民行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)是 （ CD ） 7．在我國，特別行政區(qū)享有的權(quán)力是（ ABCD ） 8．我國公民在法律面前人人平等，是指（ ABD ）。 9．自然人可以享有下列哪些權(quán)利?( ABCD ) 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．法律 是國家制定或認(rèn)可的，由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，以規(guī)定當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的具有普遍約束力的社會規(guī)范。 2．法律關(guān)系 在調(diào)整人們行為過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如企業(yè)與職工依法訂立勞動合同后，就構(gòu)成了雙方的勞動法律關(guān)系。法律關(guān)系由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系內(nèi)容(權(quán)利義務(wù))和法律關(guān)系客體三要素構(gòu)成。 3．大陸法系 又稱民法法系 ，“大陸”兩字指歐洲大陸，故又有稱之歐陸法系，這個法系現(xiàn)時主要由歐洲大陸的國家（例如法國、意大利、德國、荷蘭等）及其他受上列國家影響的國家（例如日本）采用。 根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實(shí)踐和法律意識等方面所具有的共性而進(jìn)行的法律的一種分類，它是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。 4．特別行政區(qū) 指根據(jù)憲法規(guī)定，在中華人民共和國行政區(qū)域范圍 內(nèi)設(shè)立的，享有特殊法律地位、實(shí)行資本主義制度和資本主義生活方式的地方行政區(qū)域。特別行政區(qū)是我國為以和平方式解決歷史遺留下來的香港問題、澳門問題和臺灣問題而設(shè)立的特殊的地方行政區(qū)域。特別行政區(qū)的建立構(gòu)成了我國單一制的一大特色，是馬克思主義國家學(xué)說在我國具體情況下的創(chuàng)造性運(yùn)用。 5．行政法 是指行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過程中而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它由規(guī)范行政主體和行政權(quán)設(shè)定的行政組織法、規(guī)范行政權(quán)行使的行政行為法、規(guī)范行政權(quán)運(yùn)行程序的行政程序法、規(guī)范行政權(quán)監(jiān)督的行政監(jiān)督法和行政救濟(jì)法等部分組成。某重心是控制和規(guī)范行政權(quán)，保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益。 6．行政行為 原則上自告知之時起發(fā)生法律效力，但在附款有規(guī)定時自規(guī)定之時起生效。受領(lǐng)之時生效和即時生效的規(guī)則，是不能成立的。行政行為公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力的發(fā)生時間，一般為告知之時。這是各國行政法上的通行做法。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1．李甲14歲,某中學(xué)初二學(xué)生。一天,在放學(xué)回家的路上,李甲看到某商場正在進(jìn)行有獎銷售,獎券為20元一張,最高獎金額為5000元,他便買了一瓶價值20元的洗發(fā)水,領(lǐng)到一張獎券。幾天后,抽獎結(jié)果公布,李甲所持獎券中了最高獎,李甲非常高興,急忙把中獎的消息告訴了母親王乙,母子二人馬上去商場兌了獎,王乙把這5000元錢放到家中的柜里。 李甲一直想要臺電腦,媽媽王乙總說沒錢,李甲見現(xiàn)在有錢了,就又提出要買臺電腦,王乙說:“我和你都不懂,等你爸出差回來再買吧”,李甲以為媽媽又在騙他,就說:“反正是我的錢,我愿意買什么就買什么”,王乙說:“你一個小孩子,怎么能得這么些錢呢,這錢就是爸爸媽媽的,應(yīng)該由爸爸媽媽來支配”,李甲暗自生氣,趁媽媽不注意,悄悄拿了5000元錢到商場買了臺電腦。見兒子抱回一臺電腦,王乙急了,立刻拉著李甲來到商場,說李甲買電腦沒有征得父母同意,要求退貨。售貨員說只有電腦質(zhì)量不合格才予退貨,現(xiàn)在電腦質(zhì)量沒問題,無法退貨。 問題：（1）本案獎金究竟應(yīng)歸誰所有? （2）李甲購買電腦的行為有法律效力嗎?他父母能否要求退貨? 答： （1）獎金歸李甲所有。李甲14歲，是限制行為能力人，雖然不完全能以自己的行為承擔(dān)民事義務(wù)，取得民事權(quán)利，但他們進(jìn)行的純粹獲得利益、不損害他人的行為是有效的。 （2）李甲購買電腦的行為是沒有法律效力的?！睹穹ㄍ▌t》第12條第1款規(guī)定：10周歲以上的未成年人是限制民 事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；其他活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。用5000元買一臺電腦，這個標(biāo)的是很大的；而且李甲是在生氣的情況下實(shí)施該行為的，他不可能完全理解他這種行為的后果，他又沒有征得父母的同意。所以李甲購買電腦的行為無效。 2．材料分析題： 以下是一組規(guī)范性文件，其中有些屬于法的范疇，而有些則不是法。請你根據(jù)法的概念和特征分析材料一至材料四是否屬于法，并說明為什么?(請一一分析和說明) 材料一：《上海市旅游條例》，2003年12月31日上海市第十二屆人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過，同日公布，2004年3月1日施行。 材料二：《個人財(cái)產(chǎn)對外轉(zhuǎn)移售付匯管理暫行辦法》，由中國人民銀行會同有關(guān)部門制定，2004年11月8日由中國人民銀行頒布，2004年12月1日起施行。 材料三：《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》，2003年12月31日中共中央印發(fā)，自發(fā)布之日起施行。 材料四：《國家教育考試違規(guī)處理辦法》，2004年5月20日教育部制定、頒布，頒布之日起施行。 答： (1)材料一屬于法，它由地方人大制定，屬于地方性法規(guī)，是我國法的淵源。(4分) (2)材料二屬于法，它是由國務(wù)院所屬的中國人民銀行制定和頒布的規(guī)范性法律文件，屬于行政規(guī)章，是我國的法的淵源。(4分) (3)材料三不是法，黨紀(jì)不是由國家制定或認(rèn)可的，法必須由立法機(jī)關(guān)或政府部門依法制定。黨紀(jì)不是法律，它不符合法的基本特征．(4分) (4)材料四屬于法，它是由國務(wù)院所屬的國家教育部制定和頒布的規(guī)范性法律文件，屬于行政規(guī)章，也是我國的法的淵源。(4分) (5)表述規(guī)范、流暢(2分) 第2次平時作業(yè) 一、單項(xiàng)選擇題（每小題2分，共24分） 1.依照我國民法的規(guī)定，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是（ B ）。 2.王某今年17周歲，為某大學(xué)學(xué)生，智力超常，生活自理能力很強(qiáng)。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，王某是（ B ）。 3．張某于2004年5月離家到某地進(jìn)貨，從此杳無音訊。張妻多番查找，均無結(jié)果。根據(jù)我國民法的規(guī)定，張妻可以在張某下落不明滿( B )年后，有權(quán)向法院提出宣告張某死亡。 4．關(guān)于法人，以下說法正確的是：( A ) 5.法人的有形載體是（ A ）。 6.收養(yǎng)行為屬于（ C ）。 7.王某的單位今年又蓋了一批新房，王某估計(jì)自己可以分到一套三居室，于是先按房屋面積自行購買了一些價值不菲的純毛地毯，準(zhǔn)備將來搬進(jìn)新居時鋪上。但結(jié)果王某未能分到房子。那么王某購買地毯的行為( D )。 8.假設(shè)你的同事未經(jīng)你同意，以你的名義向商店訂購了一臺你正急需的跑步健 身器。某日，商店送貨上門，并要求你支付貨款。那么，以下說法正確的是（ A ）。 9.某乙現(xiàn)年25歲，工廠工人，有完全民事行為能力，他可根據(jù)( A )的規(guī)定，請他父親以他(乙)的名義買一幅名畫。 10.丙有電視機(jī)要賣，乙自作主張向丙聲稱：“我要，我可以代甲賒銷?！北环判?，托人將這事告訴了甲，但甲一直未作明確表態(tài)。乙以甲的名義與丙訂立合同后，乙很快售完了電視機(jī)，人卻不知去向，而甲此時又以丙系無權(quán)代理為由拒絕支付貨款。根據(jù)民法的有關(guān)規(guī)定，丙的損失應(yīng)由（ A ）。 11.下列哪一選項(xiàng)屬于所有權(quán)的繼受取得？ （ A ） 12. 中州公司依法取得某塊土地建設(shè)用地使用權(quán)并辦理報(bào)建審批手續(xù)后，開始了房屋建設(shè)并已經(jīng)完成了外裝修。對此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （ C ） 二、多項(xiàng)選擇題（每小題2分，共18分） 1.行政處罰決定程序包括（ ACD ）。 2.以下（ AC ）不屬于行政處罰的種類。 3.中華人民共和回國務(wù)院是我國( BCD )。 4.行政復(fù)議的受案范圍是（ BCD ）。 5． 以下哪些人屬于我國監(jiān)護(hù)制度中的被監(jiān)護(hù)人?( AB ) 6．李某未經(jīng)甲同意，以甲的名義向商店訂購了一批電腦。三天后，商店送貨上門，并要求甲支付貨款。以下說法正確的是( AC )。 7．財(cái)產(chǎn)所有權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)能，除了占有，還包括( BCD )。 8.張某臨終前（神志清醒），將自己指間的一枚鉆戒取下，當(dāng)著醫(yī)生和護(hù)士的面，放在日夜陪伴自己的保姆小王的手中，并說是給她留作紀(jì)念的，感謝她對其無微不至、親人般的關(guān)懷和照料。小王含淚收下了，以下說法正確的是（ AC ）。 9．某甲今年15周歲，他用口頭協(xié)議的方式將自己價值一萬余元的鋼琴賣給某乙。因某甲身高體健，某乙并不知道某甲尚未成年。該協(xié)議（ BD ） 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．自然人的民事權(quán)利能力 是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它是自然人參與民事法律關(guān)系、取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格的標(biāo)志。 2．農(nóng)村承包經(jīng)營戶 指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營。根據(jù)《民法通則》規(guī)定，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。 3．民事法律行為 指公民或法人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的的具有法律約束力的合法民事行為。民事法律行為為《民法通則》所采用，民事法律行為的上位概念是民事行為，具有表意性和目的性，排除了事實(shí)行為；同時民事法律行為是合法行為，以適法性位特征 ，不包括無效民事行為、可變更、可撤銷民事行為以及效力未定民事行為。嚴(yán)格稱謂是“法律行為”，中國民法稱民事法律行為。 4．代理 《民法通則》第63條規(guī)定，代理是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對人）實(shí)施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 5．所有權(quán) 是所有人依法對自己財(cái)產(chǎn)所享有的占有,使用,收益和處分的權(quán)利。它是一種財(cái)產(chǎn)權(quán),所以又稱財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。所有權(quán)是物權(quán)中最重要也最完全的一種權(quán)利，具有絕對性、排他性、永續(xù)性三個特征，具體內(nèi)容包括占有、使用、收益、處置等四項(xiàng)權(quán)利。產(chǎn)權(quán)和所有權(quán)的區(qū)別是：產(chǎn)權(quán)是一個較大的概念，產(chǎn)權(quán)包括所有權(quán)。房地產(chǎn)所有權(quán)只是房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)中主要的一種。 6．善意取得 又稱為即時取得，無權(quán)處分人在不法將其受托占有的他人的財(cái)物（動產(chǎn)或者不動產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給第三人的，如受讓人在取得該動產(chǎn)時系出于善意，則受讓人取得該物的所有權(quán)，原權(quán)利人喪失所有權(quán)。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1.甲乙二人因合同問題引發(fā)糾紛，為妥善解決紛爭，雙方各聘請了一位律師，并進(jìn)行了艱難的協(xié)商、談判，但終因分歧太大，意見無法達(dá)成一致。甲遂訴至法院，該案將于一周后開庭審理。甲聘請的是本市某律師事務(wù)所的張律師，雙方已于一個月前簽訂了合同，甲還當(dāng)場支付了律師代理費(fèi)5000元。 請問，（1）甲與張律師（或某律師事務(wù)所）之間是代理關(guān)系嗎？為什么？ （2）如果是，它是屬于委托代理，法定代理，還是指定代理？為什么？ 答： 1）甲與張律師（或某律師事務(wù)所）之間是代理關(guān)系。因?yàn)?，根?jù)民法關(guān)于代理的界定，代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的法律制度。在這一代理關(guān)系中，甲是被代理人，張律師（或律師事務(wù)所）是代理人，張律師在該代理關(guān)系中所實(shí)施的行為的法律后果全部由甲承擔(dān)。 2）它是屬于委托代理。因?yàn)閺埪蓭煟ɑ蚵蓭熓聞?wù)所）是根據(jù)甲的委托授權(quán)而進(jìn)行的代理活動的。張律師將以甲的名義進(jìn)行談判，協(xié)商，訴訟等活動，以自己的專業(yè)知識和能力在訴訟活動中維護(hù)甲折合法權(quán)益，而協(xié)商談判的結(jié)果或法院的裁決結(jié)果則由甲承擔(dān)。這屬于典型的委托代理，律師的代理權(quán)來自甲的單方授權(quán)行為，是否聘請律師，聘請哪位律師都取決于甲方意志 2．甲的相機(jī)發(fā)生了故障，無法正常使用．為此，甲將相機(jī)專程送到了該品牌的特約維修店去修理．經(jīng)查驗(yàn)，相機(jī)的某一零部件有些毀損，需要調(diào)換，新 零件的市場價格是200元，加上修理人工費(fèi)，共計(jì)300元，甲當(dāng)即支付了全部費(fèi)用，雙方約定兩天后取相機(jī)。兩天后，甲再次來到維修店，相機(jī)已經(jīng)修好，由于甲是攝影器材愛好者，所以甲提出原來相機(jī)中壞損了的零件也要一并取走，但這一要求遭到維修店的拒絕。維修店表示，所有換下來的零件全部由廠商收回，這個晶牌的相機(jī)一貫如此。甲表示，這樣的“慣例”聞所未聞，堅(jiān)決不同意。經(jīng)查，廠家和維修店都沒有事先告知消費(fèi)者這一做法，另外，舊零件的價值也沒有在甲支付的款項(xiàng)中抵扣。 請問；(1)維修店的做法有法律依據(jù)嗎?為什么? (2)119零件的歸屬應(yīng)如何確定? 答： 1）維修店的做法沒有法律依據(jù)。（2分） 因?yàn)榕f零件的歸屬權(quán)不屬于維修店。（2分）財(cái)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移通常通過兩種途徑，有償交易或者無償贈與。甲與維修店之間既無交易的事實(shí)，也無贈與的意愿。（3分）所以，維修店單方制定的規(guī)則不具有法律效力。（2分） 2）舊零件的權(quán)利歸屬于甲。（2分）因?yàn)樽鳛樵瓉硐鄼C(jī)的組成部分，這一零件的所有權(quán)就是屬于甲的，這一事實(shí)并未發(fā)生改變。（2分）甲全額支付材料費(fèi)和人工費(fèi)后，并未明確表示放棄舊零件的所有權(quán)，所以，舊零件的歸屬沒有發(fā)生改變，仍然屬于甲。（3分）甲有權(quán)要求維修店返還舊零件 法學(xué)概論第3次平時作業(yè) 一、單項(xiàng)選擇題（每小題2分，共24分） 1. 甲將其在北京市海淀區(qū)的一套房屋出租給乙居住，租期2年。半年后，甲父母老家的房屋拆遷，欲前往北京與甲共同生活，甲以此為由與乙商量，提前終止了租房協(xié)議。不久甲接到父母的電話，說先去廣州其姐家呆上3個月再到北京，甲于是把該房屋以更高的租金租給了兩位準(zhǔn)備研究生入學(xué)考試的學(xué)生。甲的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？（ A ） 2. 甲廠向乙廠發(fā)一電報(bào)稱：“尚有250克玻璃瓶裝的菠蘿罐頭2噸，每噸2500元，需否？”乙廠回電：“需250克聽裝午餐罐頭2噸，以市場價結(jié)算?！币业幕仉娛牵? A ）。 3.為了擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，合同一方當(dāng)事人在合同成立時或合同履行前，按照合同標(biāo)的額的一定比例，預(yù)先給付對方一定數(shù)額的貨幣，一旦有一方因不履行合同而違約，其罰則效力即予體現(xiàn)。這種擔(dān)保方式指的是( D )。 4.某手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：紀(jì)念表為金表；紀(jì)念表鑲有進(jìn)口鉆石。后經(jīng)證實(shí)，該紀(jì)念表為鍍金表；進(jìn)口鉆石為進(jìn)口人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表發(fā)生糾紛。該糾紛應(yīng)如何處理？（ B ） 5. 公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買 賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費(fèi)用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費(fèi)用遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于裝修標(biāo)準(zhǔn)為由，請求法院對裝修費(fèi)用予以變更。該裝修費(fèi)用條款效力應(yīng)如何認(rèn)定？（ D ） 6.甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一是正確的? （ C ） 　　 7.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理將要約交給董事長，而后收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么? （ A ） 8.乙欠甲1萬元到期未還，甲多次催要，乙均以無錢為由拒絕?，F(xiàn)甲得知丙欠乙1萬元錢，要求乙向丙催要，乙對此毫無反應(yīng)。甲可以行使（ D ）。 9.自提存之日起（ D ）內(nèi)債權(quán)人不領(lǐng)取提存物的，提存物在扣除提存費(fèi)用后，歸國家所有。 10. 某甲與某乙已登記結(jié)婚，但未同居，也未舉行婚禮。之后某甲后悔與某乙結(jié)婚，進(jìn)行下列哪種行為后，婚姻關(guān)系才能解除？（ D ） 11. 下列各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)中，哪項(xiàng)財(cái)產(chǎn)在夫妻共同生活較長時間后仍是個人財(cái)產(chǎn)？（ D ） 12. 下面關(guān)于辦理結(jié)婚登記的規(guī)定哪一種是正確的是。（? A ） 二、多項(xiàng)選擇題（每小題2分，共18分） 1．根據(jù)我國法律規(guī)定，下列親屬中屬于法定繼承人范圍的有（ BD ） 2.甲向乙借款5000元，并將自己的一臺筆記本電腦出質(zhì)給乙。乙在出質(zhì)期間將電腦無償借給丙使用。丁因丙欠錢不還，趁丙不注意時拿走電腦并向丙聲稱要以其抵債。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ ABC ） 3．甲有一批貨要賣出，他找到乙，向乙言明這批貨的品種、數(shù)量、質(zhì)量、價格和交貨方式等事項(xiàng)，并給乙3天時間考慮。乙在2天后回復(fù)甲，表示其他都可以接受，但價格須下浮10％。以下說法正確的是( BD )。 4．甲、乙結(jié)婚多年，因甲沉迷于網(wǎng)絡(luò)游戲，雙方協(xié)議離婚，甲同意家庭的主要財(cái)產(chǎn)由乙取得。離婚后不久，乙發(fā)現(xiàn)甲曾在婚姻存續(xù)期間私自購買了兩處房產(chǎn)并登記在自己名下，于是起訴甲，要求再次分割房產(chǎn)并要求甲承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ AD ） 5. 某甲被宣告死亡，后又重新出現(xiàn)，法院撤銷了死亡宣告，則會有下列哪些后果？（ ABD ） 6. 按照我國婚姻家庭法學(xué)界比較公認(rèn)的見解，姻親的種類有（　BCD ）? 7.消費(fèi)者和經(jīng)營者發(fā)生消費(fèi)者權(quán)益爭議的，可以通過下列哪幾種途徑解決？（ A BCD） 8.經(jīng)營者侵害消費(fèi)者的人格尊嚴(yán)或者侵犯消費(fèi)者人身自由的， 應(yīng)當(dāng)負(fù)下列何種責(zé)任？（A BCD） 9．下列關(guān)于無固定期限勞動合同的說法中錯誤的有（ A CD ） 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．合同 是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指指一切民事合同。 2．代位權(quán) 是由法國《民法典》在立法中最先確立的。我國《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 3．收養(yǎng) 收下別人的兒女作為自己的兒女來撫養(yǎng)。國家為此專門設(shè)立了一部法規(guī)《收養(yǎng)法》。另有同名書籍《收養(yǎng)》。 4．消費(fèi)者的安全權(quán) 是指消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時，享有要求經(jīng)營者保障其人身、財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。 5．勞動法 是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱。這些法律條文規(guī)管工會、雇主及雇員的關(guān)系，并保障各方面的權(quán)利及義務(wù)。 6．勞動爭議 當(dāng)事人之間因勞動的權(quán)利與義務(wù)發(fā)生分歧而引起的爭議，又稱勞動糾紛。其中有的屬于既定權(quán)利的爭議 ，即因適用勞動法和勞動合同、集體合同的既定內(nèi)容而發(fā)生的爭議；有的屬于要求新的權(quán)利而出現(xiàn)的爭議，是因制定或變更勞動條件而發(fā)生的爭議。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1. 甲廠向乙公司去函表示：我廠生產(chǎn)的“彩虹”牌襯衣，質(zhì)量上乘，全棉面料，每件50元，現(xiàn)有2000件庫存，如果貴公司需要，請與我廠聯(lián)系，我廠一律送貨上門。乙公司回函：我公司元向貴廠訂購“彩虹”牌襯衣1000件，單價不變，但每件襯衣須附送一黑色領(lǐng)結(jié)（價值約6元）。兩周后，乙公司收到甲廠發(fā)來的1000件襯衣，但這批襯衣中沒有附送領(lǐng)結(jié)，甲公司表示不同意附送領(lǐng)結(jié)。于是乙公司拒收。 請問，（1）乙公司的回函屬于什么性質(zhì)，為什么？ （2）乙公司的拒收行為是否違約？為什么？ 答： (1)乙公司的回函為新的要約，依據(jù)法律規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致，受要約人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。甲廠發(fā)向乙公司的函應(yīng)為要約，它具備了要約的成立條件。作為受要約人，乙公司取得了在一定期限內(nèi)作出承諾的資格。由于乙公司在回函中對原要約中的內(nèi)容作出了修改，因涉及合同的標(biāo)的，故這一變更為實(shí)質(zhì)性的變更 ，該回函不是承諾，而是新的要約。 (2)乙公司的行為不違約。根據(jù)法律規(guī)定，承諾生效時合同成立。當(dāng)合同有效成立之后，才有違約的可能。本案中，乙公司發(fā)出新的要約之后，甲廠未就此作出明確的承諾，因此關(guān)于有“附送領(lǐng)結(jié)”要求的新要約，甲乙雙方并未達(dá)成合意，合同沒有成立。由于合同尚未成立，所以沒有違約行為的發(fā)生。 2．2005年12月底，上海市第二中級人民法院對備受關(guān)注的“星巴克”商標(biāo)侵權(quán)糾紛一案作出一審判決：上海星巴克咖啡館有限公司及南京路分公司停止侵犯“星巴克”商標(biāo)權(quán)、變更企業(yè)名稱，在指定的報(bào)刊上登致歉聲明，并賠償原告星源公司和上海統(tǒng)一星巴克咖啡有限公司經(jīng)濟(jì)損失50萬元人民幣。一審判決后，被告不服提起上訴，上海市高級人民法院二審維持原判。然而，被告沒有按期履行判決內(nèi)容，為此，原告于2007年1月30日向上海市第二中級人民法院申請執(zhí)行。到2007年4月底，被告最終停止使用“上海星巴克咖啡館有限公司”的企業(yè)名稱，改名為“上海芳韻咖啡館有限公司”，其所有“星巴克”和“STARBUCKS”的文字、圖形標(biāo)志已由“芳韻”所取代。2007年4月26日，被告在《新民晚報(bào)》上刊登了經(jīng)由法院審核的致歉聲明，雙方同時也就賠償款的支付事宜達(dá)成一致。 請問：（1）商標(biāo)權(quán)屬于民事權(quán)利中的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)還是知識產(chǎn)權(quán)？為什么？ （2）被告可否在上海市高級人民法院下達(dá)二審判決后繼續(xù)上訴？為什么？ （3）民事訴訟中的執(zhí)行程序是否民事訴訟案件的必經(jīng)程序？為什么？ （4）判決要求被告在《新民晚報(bào)》上刊登致歉聲明的意義何在？ 答： (1)商標(biāo)權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)(2分)。知識產(chǎn)權(quán)兼有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的屬性，因其保護(hù)的客體是智力成果，所以不同于財(cái)產(chǎn)和人身權(quán)益，其特殊性還在于：客體的無形性、知識產(chǎn)權(quán)的專有性、地域性和時間性。(4分) (2)不得繼續(xù)上訴。我國訴訟的基本制度是“兩審終審”制，二審判決為終審判決。(3分) (3)民事訴訟中的執(zhí)行程序不是民事訴訟的必經(jīng)程序。它是指對不履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書的當(dāng)事人，依法采取的強(qiáng)制其履行義務(wù)的程序。本案中原告即在被告遲遲不履行判決內(nèi)容的情況下，依法申請強(qiáng)制執(zhí)行的。(4分) ． (4)意義在于：①在被告侵權(quán)行為的影響范圍內(nèi)，以公開致歉的方式，對其對社會公眾和消費(fèi)者的誤導(dǎo)道歉；②在被告侵權(quán)行為的影響范圍內(nèi)，以公開致歉的方式，消除其對原告商標(biāo)、聲譽(yù)的不利影響；③公告社會各界，其與原告不存在法律上的其他聯(lián)系。( 實(shí)用法律基礎(chǔ)第4次平時作業(yè) 一、單項(xiàng)選擇題（每小題2分，共24 分） 1. 根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，因受脅迫而請求撤銷婚姻的請求權(quán)人，只能是(???D?? ) 2.（ D ）是消費(fèi)者最基本、最重要的權(quán)利。 3. 消費(fèi)者是指（ D ）。 4.假設(shè)張某在試用期內(nèi)經(jīng)常發(fā)生錯誤，給公司造成了很大損失，后經(jīng)了解，張某的司法考試證書是偽造的，實(shí)際上是高中畢業(yè)。請問下列說法正確的是（ C ） 5.小王將鄰居家的10000元現(xiàn)金偷回家中，經(jīng)家人規(guī)勸，小王后悔，在鄰居未發(fā)現(xiàn)時，又偷偷將該10000元現(xiàn)金放回原處。小王的行為是 （ B ） 6.下列屬于我國刑法規(guī)定的主刑的是( B ) 7.甲、乙共謀殺害在博物館工作的丙，兩人潛入博物館同時向丙各開一槍，甲擊中丙身邊的國家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴文物，造成文物毀損的嚴(yán)重后果；乙未擊中任何對象。關(guān)于甲、乙的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ B ） 8.甲對乙的手機(jī)心儀已久。某日，甲在與乙喝酒時，甲故意將乙灌醉，然后將乙的手機(jī)拿走。甲的行為構(gòu)成（　C ）。 9.根據(jù)刑法規(guī)定與相關(guān)司法解釋，下列哪一選項(xiàng)符合交通肇事罪中的"因逃逸致人死亡"？ （ C ） 　 10. 人民法院、人民檢察院對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí)或適用法律上確有錯誤，依法可引起（ C ）。 11. 人民檢察院認(rèn)為或發(fā)現(xiàn)法院的一審判決或裁定確有錯誤，在法定期限內(nèi)提請人民法院重新審理并予以糾正的行為，被稱之為( D )． 12．一審判決送達(dá)后，當(dāng)事人在上訴期內(nèi)未提出上訴。而原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決確有錯誤，原審人民法院應(yīng)當(dāng)( B )。 二、多項(xiàng)選擇題（每小題2分，共18分） 1.在哪些情形下，公司可以解除與張某的勞動合同 （ AD ） 2．張某實(shí)施了具有社會危害性的A行為，并造成了一定后果，社會影響較壞。但這一行為在我國刑法上沒有明確規(guī)定，只有關(guān)于B罪的規(guī)定與A行為最為接近。以下觀點(diǎn)正確的是( AD ) 3．以下哪些情況行為人是肯定須負(fù)刑事責(zé)任的（ BC ）。 4.對于被判處（ AB ）的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身 5.張某持三角刮刀搶劫王某財(cái)物，王某奪下張某的三角刮刀，并將張某推倒在水泥地上，張某頭部著地，當(dāng)即昏迷。乘張某昏迷之際，王某揀起張某的三角刮刀朝張某的左胸猛刺數(shù)刀，致張某死亡。關(guān)于王某行為的性質(zhì)，下列哪些選項(xiàng)是正確的。（ CD ） 6．公開審判是保障審判民主性和公正性的重要措施。但是，審判公開是有—定限制的，根據(jù)法律規(guī)定，以不公開的方式審理的案件有（ ABCD ）。 7．關(guān)于兩審終審制，以下觀點(diǎn)正確的是（ ABCD ）。 8．我國關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定以下哪些是正確的?( CD ) 9．我國《刑事訴訟法》第12條規(guī)定：“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪?！边@一原則包含以下內(nèi)容( ACD )。 A 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．刑法 是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階極為了維護(hù)本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)其階級意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。 2．犯罪故意 是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。這種由犯罪故意而承擔(dān)的刑事責(zé)任，就是故意責(zé)任。 3．正當(dāng)防衛(wèi) 是大陸法系刑法上的一種概念，表示“對于現(xiàn)實(shí)不法之侵害，為防衛(wèi)自己或他人之權(quán)力所為之行為”。 4．偷稅罪 是指納稅人、扣繳義務(wù)人故意違反稅收法規(guī)、采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證、在賬簿上多列支出或者不列、少列收入、經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段，不繳或者少繳應(yīng)繳納稅款，情節(jié)嚴(yán)重的行為。 5．侵犯著作權(quán)罪 是指以營利為目的，違反著作管理法規(guī)，未經(jīng)著作權(quán)人許可，侵犯他人的著作權(quán)，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。 6．訴訟證據(jù) 是訴訟中用來證明案件真實(shí)情況（或者能夠證明案件真實(shí)情況）的客觀真實(shí)材料。 中國《刑事訴訟法》第42條規(guī)定：“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1. 案件經(jīng)過:2006年4月21日晚10時，許霆來到廣州某銀行的ATM取款機(jī)取款。在取出1000元后，他驚訝地發(fā)現(xiàn)銀行卡賬戶里只被扣了1元，狂喜之下，許霆連續(xù)取款5.4萬元。當(dāng)晚，許霆回到住處，將此事告訴了同伴郭安山。兩人隨即再次前往提款，之后反復(fù)操作多次。后經(jīng)警方查實(shí)，許霆先后取款171筆，合計(jì)17.5萬元;郭安山則取款1.8萬元。事后，二人各攜贓款潛逃。同年11月7日，郭安山向公安機(jī)關(guān)投案自首。而潛逃一年的許霆,17.5萬元贓款因投資失敗而揮霍一空，于2007年5月在陜西寶雞火車站被警方抓獲。廣州市中級人民法院審理后認(rèn)為，許霆以非法侵占為目的，伙同同案人采用秘密手段，盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大，行為已構(gòu)成盜竊罪，遂判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財(cái)產(chǎn)。后許霆向廣東省高級人民法院提起上訴。2008年初廣東省高級人民法院以“事實(shí)不清，證據(jù)不足”為由裁定發(fā)回重審2008年3月31日，廣州市中級人民法院以盜竊金融機(jī)構(gòu)罪，判處許霆有期徒刑5年，處罰金2萬元，并追繳17萬多元違法所得。4月9 日，許霆向廣東省高級人民法院遞交了上訴書。5月22日，廣東省高級人民法院經(jīng)公開審理，當(dāng)庭作出裁定:駁回上訴，維持原判。 請根據(jù)我國刑法和刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定回答以下問題: (1)許霆和郭安山是否構(gòu)成共同犯罪?為什么? (2)許霆遞交過兩次上訴書，分別針對無期徒刑和5年有期徒刑的判決，加上第一審程序，似乎經(jīng)歷了“第三審”甚至“第四審”。請問:這是否與我國兩審終審的基本訴訟制度相矛盾?為什么? (3)廣州市中級人民法院根據(jù)廣州市高級人民法院發(fā)回重審的裁定重新審理許霆案時，為準(zhǔn)確認(rèn)定事實(shí)和適用法律，可否仍由原合議庭成員參與審理?為什么? (4)許霆可否就5月22日廣東省高級人民法院作出的“駁回上訴，維持原判”的裁定繼續(xù)提起上訴?為什么? 答： 1、許霆和郭安山構(gòu)成共同犯罪。因?yàn)樵S霆和郭安山二人在客觀上具有共同犯罪的行為，在主觀上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的構(gòu)成特征。 　　2、該安與我國兩審終審的基本訴訟制度并不矛盾。許霆被判處無期徒刑后，即提起上訴，2008年初廣東省高級人民法院以“事實(shí)不清，證據(jù)不足”為由裁定發(fā)回廣州市場中級人民法院重審，依據(jù)刑事訴訟法規(guī)定，廣州市中級人民法院必須依照第一審程序進(jìn)行審查，而不是第二審程序，所作的“5年有期徒刑”的判決也屬一審判決。因此，許霆才可以繼續(xù)提起上訴。廣州高院“駁回上訴，維持原判”的裁定才是第二審裁決。所以，完全符合兩審終審的基本訴訟制度。 　　3、廣州市中級人民法院重新審理該案時必須重新組成合議庭，原審法官不得參與案件審理。刑事訴訟法的這一規(guī)定，目的是維護(hù)和保障訴訟程序的客觀、公正，維護(hù)訴訟當(dāng)事人權(quán)益。 　　4、不得上訴。此為終審裁判，案件審理已告終結(jié)，不得再行上訴。 2．甲、乙兩人均為23周歲，兩人共租一房居住。幾年下來，兩人在許多事情上都形成了默契。一天，兩人閑逛，見路邊一商店。甲說：“這個小店一天也能進(jìn)個千八百的?！币伊⒓疵靼琢思椎囊馑?，一腳踢開商店的門，闖進(jìn)店內(nèi)。甲也跟著進(jìn)去，但兩手一直插在褲袋里，在店里轉(zhuǎn)悠。乙用一把剪刀架在店主的脖子上，迫其交出了店內(nèi)的現(xiàn)金，共1800余元。得手后，二人遂逃走。 請問：甲、乙二人是否構(gòu)成了共同犯罪?為什么? 答： （1）甲、乙二人構(gòu)成了搶劫罪的共同犯罪(2分)。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪(3分)。 (2)甲、乙雖未密謀，但二人在許多問題上均形成了默契。甲說了一句話“這個小店一天也能進(jìn)個千八百的。”乙即明白了。此時二人已形成了共同的犯罪故意(3分)。此后， 二人又似互配合，強(qiáng)行闖入商店，用暴力劫得1800余元，所以二人實(shí)施了共同的搶劫行為(3分)，同時，甲、乙都具備完全的刑事責(zé)任能力(2分)。 綜上所述，甲、乙二人構(gòu)成了搶劫罪的共同犯罪(2分)。