證券從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則培訓(xùn).ppt

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1 1 證券從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則培訓(xùn)法律合規(guī)部 2 2 第一章總則 第一條 目的和依據(jù) 為規(guī)范證券業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為 維護(hù)證券市場(chǎng)秩序 根據(jù) 中華人民共和國(guó)證券法 中華人民共和國(guó)證券投資基金法 證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例 等法律法規(guī) 制定本準(zhǔn)則 本條是制定 證券業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則 以下簡(jiǎn)稱 準(zhǔn)則 的目的和依據(jù) 執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則是評(píng)判從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為是否符合職業(yè)要求的標(biāo)準(zhǔn) 也是對(duì)違規(guī)從業(yè)人員進(jìn)行處分的依據(jù) 準(zhǔn)則 是證券業(yè)從業(yè)人員在執(zhí)業(yè)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵守的原則 是從業(yè)人員的行動(dòng)指南 3 3 第二條 適用對(duì)象 證券業(yè)從業(yè)人員從事證券業(yè)務(wù)應(yīng)遵守本準(zhǔn)則 本條規(guī)定了 準(zhǔn)則 的適用對(duì)象 4 4 第三條 執(zhí)業(yè)行為管理 中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì) 以下簡(jiǎn)稱 協(xié)會(huì) 依據(jù)本準(zhǔn)則對(duì)從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為進(jìn)行自律管理 協(xié)會(huì)的自律管理工作接受中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì) 以下簡(jiǎn)稱 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 的指導(dǎo)和監(jiān)督 本條明確了協(xié)會(huì)對(duì)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為的自律管理職能 以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)協(xié)會(huì)自律管理的指導(dǎo)和監(jiān)督 5 第四條 從業(yè)人員 本準(zhǔn)則所稱的證券業(yè)從業(yè)人員 以下簡(jiǎn)稱 從業(yè)人員 是指 一 證券公司管理人員 業(yè)務(wù)人員以及與證券公司簽訂委托合同的證券經(jīng)紀(jì)人 二 基金管理公司的管理人員和業(yè)務(wù)人員 三 基金托管和銷售機(jī)構(gòu)中從事基金托管或銷售業(yè)務(wù)的管理人員和業(yè)務(wù)人員 四 證券投資咨詢機(jī)構(gòu)的管理人員和業(yè)務(wù)人員 五 從事上市公司并購(gòu)重組業(yè)務(wù)的財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)的管理人員和業(yè)務(wù)人員 6 第四條 從業(yè)人員 六 證券市場(chǎng)資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)中從事證券評(píng)級(jí)業(yè)務(wù)的管理人員和業(yè)務(wù)人員 七 協(xié)會(huì)規(guī)定的其他人員 上述人員所在的證券公司 基金管理公司 基金托管和銷售機(jī)構(gòu) 證券投資咨詢機(jī)構(gòu) 證券市場(chǎng)資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu) 財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)等 在本準(zhǔn)則中統(tǒng)稱機(jī)構(gòu) 本準(zhǔn)則所稱管理人員包括機(jī)構(gòu)法定代表人 高級(jí)管理人員 部門負(fù)責(zé)人 分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人 中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)管理人員的任職另有規(guī)定的 適用其規(guī)定 7 案例一 某證券投資咨詢機(jī)構(gòu)在協(xié)會(huì)證券業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)注冊(cè)系統(tǒng)注冊(cè)的員工總數(shù)為53人 其中有16人屬于投資咨詢崗位 21人屬于研究開(kāi)發(fā)崗位 3人屬于財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)崗位 6人屬于行政綜合崗位 3人屬于人力資源崗位 其余4人為公司管理崗位 公司認(rèn)為 只有經(jīng)常對(duì)外開(kāi)展投資咨詢業(yè)務(wù)的6名證券分析師需要申請(qǐng)執(zhí)業(yè)注冊(cè) 其余人員并不對(duì)外開(kāi)展業(yè)務(wù) 不用取得執(zhí)業(yè)證書 沒(méi)有讓這些人員申請(qǐng)執(zhí)業(yè)注冊(cè) 8 案例一評(píng)析 上述投資咨詢機(jī)構(gòu)對(duì)從業(yè)人員范圍的理解不符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定 按照 準(zhǔn)則 的規(guī)定 凡是機(jī)構(gòu)員工或與機(jī)構(gòu)簽訂委托合同的從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)的證券經(jīng)紀(jì)人 都是證券業(yè)從業(yè)人員 應(yīng)取得相應(yīng)的從業(yè)資格 協(xié)會(huì)將根據(jù) 證券業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則 和 證券業(yè)從業(yè)人員資格管理辦法 及其實(shí)施細(xì)則等的規(guī)定 并結(jié)合從業(yè)人員管理的新形勢(shì) 加強(qiáng)對(duì)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)注冊(cè)情況的督促檢查 不斷增強(qiáng)機(jī)構(gòu)和從業(yè)人員的持證上崗意識(shí) 消除 無(wú)證上崗 現(xiàn)象 逐步實(shí)現(xiàn)證券業(yè)從業(yè)人員全員持證上崗 9 9 第二章基本準(zhǔn)則 第五條 遵紀(jì)守法 從業(yè)人員應(yīng)遵守國(guó)家相關(guān)法規(guī)規(guī)范 接受并配合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的監(jiān)督與管理 接受并配合協(xié)會(huì)的自律管理 遵守交易所有關(guān)規(guī)則 所在機(jī)構(gòu)的規(guī)章制度以及行業(yè)公認(rèn)的職業(yè)道德和行為準(zhǔn)則 10 條文解讀 本條規(guī)定了證券業(yè)從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)法律 行政法規(guī) 部門規(guī)章及規(guī)范性文件 自律規(guī)則 所在機(jī)構(gòu)內(nèi)部的規(guī)章制度以及行業(yè)公認(rèn)的職業(yè)道德和行為準(zhǔn)則 首先 本條所稱 國(guó)家相關(guān)法規(guī)規(guī)范 具有較為寬泛的涵義 包括由立法機(jī)關(guān)即全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律 國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī) 國(guó)務(wù)院各部委制定的部門規(guī)章及規(guī)范性文件等 證券業(yè)從業(yè)人員必須遵守以上法律法規(guī) 其次 證券業(yè)從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)自律規(guī)則 目前 證券市場(chǎng)的自律規(guī)則主要是由協(xié)會(huì)和證券交易所等自律組織制定 11 11 第六條 誠(chéng)實(shí)守信 勤勉盡責(zé) 從業(yè)人員在執(zhí)業(yè)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)維護(hù)客戶和其他相關(guān)方的合法利益 誠(chéng)實(shí)守信 勤勉盡責(zé) 維護(hù)行業(yè)聲譽(yù) 本條為證券業(yè)從業(yè)人員在執(zhí)業(yè)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵守的基本要求 12 12 案例二 某上市公司于2006年12月發(fā)行可轉(zhuǎn)債時(shí) 曾設(shè)立贖回條款 條款規(guī)定 如果該公司股價(jià)連續(xù)30個(gè)交易日高于當(dāng)期轉(zhuǎn)股價(jià)格的130 公司有權(quán)贖回未轉(zhuǎn)股的可轉(zhuǎn)債 由于該公司股價(jià)自2007年3月以來(lái)就一直高于轉(zhuǎn)股價(jià)的130 即5 76元 公司于7月13日宣布 8月15日強(qiáng)制贖回其可轉(zhuǎn)債 贖回價(jià)格為103 2元 2007年8月14日 該可轉(zhuǎn)債最后一個(gè)交易日的收盤價(jià)格為226 58元 以當(dāng)日該股票10 12元的收盤價(jià)計(jì)算 其轉(zhuǎn)股價(jià)格為228 44元 至8月14日 該公司強(qiáng)制贖回271 190張可轉(zhuǎn)債 占其發(fā)行總額10億元的2 71 這些可轉(zhuǎn)債被國(guó)內(nèi)3家基金管理公司持有 由于該上市公司針對(duì)這部分可轉(zhuǎn)債行使強(qiáng)制贖回權(quán) 3家基金管理公司因此遭受近2 200萬(wàn)元的損失 而該公司在7月13日至8月13日的一個(gè)月間 曾8次發(fā)布了有關(guān)贖回事宜的公告 13 13 案例二評(píng)析 該案例表明 3家基金管理公司未能盡到勤勉盡責(zé)的義務(wù) 損害了基金投資者的利益 為此 中國(guó)證監(jiān)會(huì)基金管理部于2007年9月5日向各基金管理公司正式發(fā)文指出 這次事件是近年來(lái)基金管理人未能勤勉盡責(zé) 操作不當(dāng)而引發(fā)的較大案件之一 反映出相關(guān)投資管理人責(zé)任心和風(fēng)險(xiǎn)控制意識(shí)的薄弱 專業(yè)素質(zhì)和技能的不合格 投資管理人作為證券投資基金管理人所管轄的從業(yè)人員 應(yīng)勤勉盡責(zé)地為基金份額持有人的利益管理 運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn) 否則 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任 14 14 第七條 專業(yè)勝任 從業(yè)人員在執(zhí)業(yè)過(guò)程中應(yīng)依照相應(yīng)的業(yè)務(wù)規(guī)范和執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為客戶提供專業(yè)服務(wù) 對(duì)客戶進(jìn)行證券投資相關(guān)教育 正確向客戶揭示投資風(fēng)險(xiǎn) 為保證必要的執(zhí)業(yè)能力和專業(yè)水平 從業(yè)人員應(yīng)取得相應(yīng)的從業(yè)資格 通過(guò)所在機(jī)構(gòu)向協(xié)會(huì)申請(qǐng)執(zhí)業(yè)注冊(cè) 接受協(xié)會(huì)和所在機(jī)構(gòu)組織的后續(xù)職業(yè)培訓(xùn) 15 15 第八條 利益沖突 從業(yè)人員在執(zhí)業(yè)過(guò)程中遇到自身利益或相關(guān)方利益與客戶的利益發(fā)生沖突或可能發(fā)生沖突時(shí) 應(yīng)及時(shí)向所在機(jī)構(gòu)報(bào)告 當(dāng)無(wú)法避免時(shí) 應(yīng)確?？蛻舻睦娴玫焦降膶?duì)待 以證券公司為例 證券公司經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法批準(zhǔn) 可以同時(shí)經(jīng)營(yíng)證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù) 證券自營(yíng)業(yè)務(wù) 證券承銷業(yè)務(wù) 證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)等 證券公司經(jīng)營(yíng)上述業(yè)務(wù) 其利益歸屬于自己或者不同的客戶 由于利益主體不同 有時(shí)會(huì)發(fā)生利益沖突 為了避免此類情況發(fā)生 證券法 第一百三十六條明確規(guī)定 證券公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部控制制度 采取有效隔離措施 防范公司與客戶之間 不同客戶之間的利益沖突 16 16 解讀 根據(jù)本條規(guī)定 妥善處理利益沖突對(duì)于證券業(yè)從業(yè)人員而言 意味著兩方面的義務(wù) I 主動(dòng)報(bào)告 如從業(yè)人員確信自身或者相關(guān)方 包括但不限于所在機(jī)構(gòu) 機(jī)構(gòu)的股東 董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員 利益與客戶利益存在或可能存在沖突 或者所服務(wù)的不同客戶之間存在或可能存在利益沖突 則應(yīng)及時(shí)向所在機(jī)構(gòu)履行報(bào)告義務(wù) 主動(dòng)避免利益沖突的發(fā)生 2 公平對(duì)待客戶利益 在無(wú)法避免利益沖突的情況下 應(yīng)確保客戶的利益得到公平對(duì)待 而不得從事?lián)p害客戶利益的行為 例如 中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)證券分析師職業(yè)道德守則 第二十二條就規(guī)定了證券分析師在遇到自身利益與客戶利益發(fā)生沖突時(shí)的報(bào)告 申明及執(zhí)業(yè)回避的責(zé)任 又如 基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見(jiàn) 第六條亦對(duì)基金管理公司投資管理人員在處理利益沖突時(shí)的原則作出了明確規(guī)定 證券業(yè)從業(yè)人員均有責(zé)任審慎識(shí)別并妥善處理自身利益或相關(guān)方利益與客戶利益之間的沖突 在無(wú)法確知自己的行為是否屬于利益沖突或?qū)θ绾翁幚砝鏇_突存有疑問(wèn)時(shí) 應(yīng)按照機(jī)構(gòu)內(nèi)部規(guī)定向上級(jí)主管或合規(guī)部門報(bào)告 尋求內(nèi)部的專業(yè)支持 17 17 案例三 張某為某證券公司的分析員 T日 張某在準(zhǔn)備一篇關(guān)于A上市公司的研究報(bào)告 并準(zhǔn)備將該公司的投資評(píng)級(jí)從 中性 調(diào)整為 推薦 為了讓公司自營(yíng)部門早點(diǎn)知道該投資評(píng)級(jí)調(diào)整并提前建倉(cāng) 張某的部門主管李某要張某T日就將該報(bào)告發(fā)給公司自營(yíng)部門的投資決策人員 而T 1日才將該報(bào)告向公司客戶發(fā)布 張某以公司利益與客戶利益存在沖突為由 拒絕了李某的要求 并將此情況向公司管理層作了報(bào)告 案例三評(píng)析張某在認(rèn)為公司利益與客戶利益存在沖突的情況下 沒(méi)有將所在機(jī)構(gòu)的利益置于客戶的利益之上 而是及時(shí)向公司管理層作了報(bào)告 體現(xiàn)了其良好的職業(yè)操守和守法合規(guī)意識(shí) 18 案例四 王某是某證券公司任職行業(yè)分析員 他去某上市公司調(diào)研 偶然碰到其所屬的證券公司的投資銀行部人員正在為該上市公司的增發(fā)融資計(jì)劃作前期盡職調(diào)查工作 此時(shí) 上市公司尚未對(duì)外公告披露該增發(fā)事項(xiàng) 于是王某將該情況向其部門主管及合規(guī)部門進(jìn)行了匯報(bào) 并決定在法規(guī)及公司相關(guān)政策規(guī)定的期間內(nèi)不對(duì)該上市公司證券發(fā)布評(píng)價(jià)及分析的研究報(bào)告 案例四評(píng)析證券投資咨詢執(zhí)業(yè)人員在知悉本機(jī)構(gòu)受雇為有關(guān)證券的發(fā)行人提供投資銀行服務(wù)后 不得就該證券發(fā)布評(píng)價(jià)及分析的研究報(bào)告 王某主動(dòng)申請(qǐng)回避的行為體現(xiàn)了其良好的職業(yè)操守及守法合規(guī)意識(shí) 19 相關(guān)法律法規(guī)鏈接 1 證券法 第一百三十六條證券公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部控制制度 采取有效隔離措施 防范公司與客戶之間 不同客戶之間的利益沖突 證券公司必須將其證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù) 證券承銷業(yè)務(wù) 證券自營(yíng)業(yè)務(wù)和證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)分開(kāi)辦理 不得混合操作 2 證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例 第三十四條證券公司向客戶提供投資建議 不得對(duì)證券價(jià)格的漲跌或者市場(chǎng)走勢(shì)作出確定性的判斷 證券公司及其從業(yè)人員不得利用向客戶提供投資建議而謀取不正當(dāng)利益 20 相關(guān)法律法規(guī)鏈接 第四十六條證券公司從事證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù) 不得有下列行為 四 在證券自營(yíng)賬戶與證券資產(chǎn)管理賬戶之間或者不同的證券資產(chǎn)管理賬戶之間進(jìn)行交易 且無(wú)充分證據(jù)證明已依法實(shí)現(xiàn)有效隔離 21 相關(guān)法律法規(guī)鏈接 中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于規(guī)范面向公眾開(kāi)展的證券投資咨詢業(yè)務(wù)行為若干問(wèn)題的通知 三 證券投資咨詢機(jī)構(gòu)及其執(zhí)業(yè)人員在與自身有利害沖突的下列情況下應(yīng)當(dāng)進(jìn)行執(zhí)業(yè)回避 一 經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的公開(kāi)發(fā)行證券的企業(yè)的承銷商或上市推薦人及其所屬的證券投資咨詢機(jī)構(gòu)和證券投資咨詢執(zhí)業(yè)人員 包括自有關(guān)證券公開(kāi)發(fā)行之日起十八個(gè)月內(nèi)調(diào)離的證券投資咨詢執(zhí)業(yè)人員 不得在公眾傳播媒體上刊登或發(fā)布其為客戶撰寫的投資價(jià)值分析報(bào)告 也不得以假借其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人名義等方式變相從事前述業(yè)務(wù) 二 證券公司的自營(yíng) 受托投資管理 財(cái)務(wù)顧問(wèn)和投資銀行等業(yè)務(wù)部門的專業(yè)人員在離開(kāi)原崗位后的六個(gè)月內(nèi)不得從事面向社會(huì)公眾開(kāi)展的證券投資咨詢業(yè)務(wù) 三 證券投資咨詢機(jī)構(gòu)或其執(zhí)業(yè)人員在知悉本機(jī)構(gòu) 本人以及財(cái)產(chǎn)上的利害關(guān)系人與有關(guān)證券有利害關(guān)系時(shí) 不得就該證券的走勢(shì)或投資的可行性提出評(píng)價(jià)或建議 四 中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)合理理由認(rèn)定的其他可能存在利益沖突的情形 22 第九條 保密義務(wù) 從業(yè)人員應(yīng)保守國(guó)家秘密 所在機(jī)構(gòu)的商業(yè)秘密 客戶的商業(yè)秘密及個(gè)人隱私 對(duì)在執(zhí)業(yè)過(guò)程中所獲得的未公開(kāi)的信息負(fù)有保密義務(wù) 但下列情況除外 一 國(guó)家司法機(jī)關(guān)和政府監(jiān)管部門按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行調(diào)查取證的 二 有關(guān)法律 法規(guī)要求提供的 從業(yè)人員對(duì)客戶服務(wù)結(jié)束或者離開(kāi)所在機(jī)構(gòu)后 仍應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定或合同約定承擔(dān)上述保密義務(wù) 23 案例五 張某是某證券公司投資銀行部門的工作人員 參與A公司的IPO項(xiàng)目 在項(xiàng)目開(kāi)始前 該證券公司與A公司簽訂了保密協(xié)議 約定證券公司及其有關(guān)工作人員均應(yīng)對(duì)在提供服務(wù)中知悉的A公司商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù) 為編寫招股說(shuō)明書 張某詳細(xì)了解了A公司產(chǎn)品的生產(chǎn)流程 并在此過(guò)程中得知了有關(guān)A公司產(chǎn)品的商業(yè)秘密 張某的一個(gè)好朋友恰巧在與A公司同行業(yè)的另一家公司工作 一次閑談中 張某提到他正參與A公司的IPO項(xiàng)目 于是朋友和他聊起A公司的產(chǎn)品 張某將其知悉的有關(guān)A公司產(chǎn)品的商業(yè)秘密泄露給了他的朋友 24 案例五評(píng)析 張某的行為違反了其所在證券公司與A公司簽署的保密協(xié)議 侵犯了A公司的商業(yè)秘密 應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任和相應(yīng)的民事責(zé)任 如果張某的行為給A公司造成了重大損失 張某還可能需要承擔(dān)刑事責(zé)任 25 相關(guān)法律法規(guī)鏈接 刑法修正案 七 七 在刑法第二百五十三條后增加一條 作為第二百五十二條之一 國(guó)家機(jī)關(guān)或者金融 電信 交通 教育 醫(yī)療等單位的工作人員 違反國(guó)家規(guī)定 將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過(guò)程中獲得的公民個(gè)人信息 出售或者非法提供給他人 情節(jié)嚴(yán)重的 處三年以下有期徒刑或者拘役 并處或者單處罰金 竊取或者以其他方法非法獲取上述信息 情節(jié)嚴(yán)重的 依照前款的規(guī)定處罰 單位犯前兩款罪的 對(duì)單位判處罰金 并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員 依照各該款的規(guī)定處罰 26 第十條 報(bào)告違法違規(guī)行為 機(jī)構(gòu)或者其管理人員對(duì)從業(yè)人員發(fā)出指令涉嫌違法違規(guī)的 從業(yè)人員應(yīng)及時(shí)按照所在機(jī)構(gòu)內(nèi)部程序向高級(jí)管理人員或者董事會(huì)報(bào)告 機(jī)構(gòu)應(yīng)及時(shí)采取措施妥善處理 機(jī)構(gòu)未妥善處理的 從業(yè)人員應(yīng)及時(shí)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者協(xié)會(huì)報(bào)告 協(xié)會(huì)對(duì)從業(yè)人員的報(bào)告行為保密 機(jī)構(gòu)或機(jī)構(gòu)相關(guān)人員不得對(duì)從業(yè)人員的上述報(bào)告行為打擊報(bào)復(fù) 27 解讀 以證券公司從業(yè)人員為例 證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定 要求證券公司工作人員在 發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為或合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)隱患時(shí) 應(yīng)當(dāng)主動(dòng) 及時(shí)地向合規(guī)總監(jiān)報(bào)告 其目的就是敦促各證券公司做到主動(dòng)防止違規(guī) 及時(shí)發(fā)現(xiàn)違規(guī) 迅速糾正違規(guī) 從而及時(shí) 有效地控制或減小機(jī)構(gòu)的違規(guī)風(fēng)險(xiǎn) 將可能的違規(guī)概率或損害降至最低 28 案例六 王某為某證券公司A證券營(yíng)業(yè)部的客戶經(jīng)理 由于股市持續(xù)低迷 A證券營(yíng)業(yè)部的交易量不斷下滑 該營(yíng)業(yè)部總經(jīng)理杜某出于對(duì)業(yè)績(jī)的考慮 對(duì)王某施加壓力 要求其想辦法提高所服務(wù)客戶的交易量 王某想盡各種辦法與客戶進(jìn)行溝通 但交易量一直不見(jiàn)起色 在這神情況下 杜某便授意王某接受一些因工作忙而無(wú)法盯盤的客戶的全權(quán)委托 希望借機(jī)增加交易量度傭金收入 王某清楚地知道 按照法律規(guī)定 接受客戶的全權(quán)委托是違法行為 便斷然拒絕了杜某的提議 并將杜某的行為向公司管理層作了報(bào)告 29 案例六評(píng)析 現(xiàn)實(shí)中下屬員工在對(duì)待上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)或直接管理者的違法違規(guī)問(wèn)題上容易產(chǎn)生一種盲目服從的心態(tài) 這種心態(tài)的出現(xiàn)或是礙于情面 或是個(gè)人私心的驅(qū)動(dòng) 其結(jié)果往往是忽視了法律法規(guī)的要求而引火燒身 因此 當(dāng)證券業(yè)從業(yè)人員發(fā)現(xiàn)機(jī)構(gòu)或者其管理人員向其發(fā)出的指令涉嫌違法違規(guī)時(shí) 必須按照內(nèi)部規(guī)定流程履行向更高一級(jí)的管理層報(bào)告的義務(wù) 王某的做法就充分體現(xiàn)了其良好的職業(yè)操守及守法合規(guī)意識(shí) 避免了違規(guī)行為的發(fā)生 30 相關(guān)法律銜接 證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定 第六條第三款證券公司的全體工作人員都應(yīng)當(dāng)熟知與其執(zhí)業(yè)行為有關(guān)的法律 法規(guī)和準(zhǔn)則 主動(dòng)識(shí)別 控制其執(zhí)業(yè)行為的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn) 并對(duì)其執(zhí)業(yè)行為的合規(guī)性承擔(dān)責(zé)任 第十四條合規(guī)總監(jiān)發(fā)現(xiàn)公司存在違法違規(guī)行為或合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)隱患的 應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司章程規(guī)定的內(nèi)部機(jī)構(gòu)報(bào)告 同時(shí)向公司住所地證監(jiān)局報(bào)告 有關(guān)行為違反行業(yè)規(guī)范和自律規(guī)則的 還應(yīng)當(dāng)向有關(guān)自律組織報(bào)告 第二十一條證券公司應(yīng)當(dāng)建立違規(guī)舉報(bào)制度 保障每一位工作人員都能夠正常行使舉報(bào)違法違規(guī)行為的權(quán)利 公司各部門 分支機(jī)構(gòu)及其工作人員發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為或合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)隱患時(shí) 應(yīng)當(dāng)主動(dòng) 及時(shí)地向合規(guī)總監(jiān)報(bào)告 31 第三章禁止行為 第十一條從業(yè)人員一般性禁止行為 一 從事或協(xié)同他人從事欺詐 內(nèi)幕交易 操縱證券交易價(jià)格等非法活動(dòng) 二 編造 傳播虛假信息或者誤導(dǎo)投資者的信息 三 損害社會(huì)公共利益 所在機(jī)構(gòu)或者他人的合法權(quán)益 四 從事與其履行職責(zé)有利益沖突的業(yè)務(wù) 五 貶損同行或以其它不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段爭(zhēng)攬業(yè)務(wù) 六 接受利益相關(guān)方的賄賂或?qū)ζ溥M(jìn)行賄賂 七 買賣法律明文禁止買賣的證券 八 違規(guī)向客戶作出投資不受損失或保證最低收益的承諾 九 隱匿 偽造 篡改或者毀損交易記錄 十 泄露客戶資料 十一 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 協(xié)會(huì)禁止的其他行為 32 條文解讀 本條是關(guān)于證券業(yè)從業(yè)人員在證券執(zhí)業(yè)過(guò)程中的一般性禁止行為的規(guī)定 本條主要以 證券法 第三章第四節(jié)的內(nèi)容為依據(jù) 分別列舉了11類證券業(yè)從業(yè)人員在從事證券業(yè)務(wù)過(guò)程中必須遵守的一般性禁止行為 是 證券法 和其他相關(guān)法律法規(guī)對(duì)從業(yè)人員禁止行為規(guī)定的進(jìn)一步細(xì)化 33 第十一條從業(yè)人員一般性禁止行為 一 從事或協(xié)同他人從事欺詐 內(nèi)幕交易 操縱證券交易價(jià)格等非法活動(dòng) 證券法 第七十三條規(guī)定 內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行的證券交易 證券法 第七十五條又規(guī)定 證券交易括動(dòng)中涉及公司的經(jīng)營(yíng) 財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開(kāi)的信息為內(nèi)幕信息 下列信息皆屬內(nèi)幕信息 1 可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件 2 公司分配股利或者增資的計(jì)劃 3 公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化 4 公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更 5 公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押 出售或者報(bào)廢一次超過(guò)該資產(chǎn)的百分之三十 6 公司的董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任 7 上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案 8 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息 34 操縱證券交易價(jià)格 一般而言 操縱證券交易價(jià)格是指單獨(dú)或者與他人合謀利用資金優(yōu)勢(shì) 持股優(yōu)勢(shì) 信息優(yōu)勢(shì)及其他手段 人為抬高 壓低或者固定證券行情 引誘他人參與收購(gòu)或者買賣證券的行為 根據(jù) 證券法 規(guī)定 操縱證券交易價(jià)格等操縱證券市場(chǎng)的手段包括 單獨(dú)或者合謀 集中資金優(yōu)勢(shì) 持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣 操縱證券交易價(jià)格 與他人串通 以事先約定的時(shí)間 價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易或者相互買賣并不持有的證券 影響證券交易價(jià)格或者證券交易量 以自己為交易對(duì)象 進(jìn)行不轉(zhuǎn)移證券所有權(quán)的自買自賣 影響證券交易價(jià)格或者證券交易量 以其他方法操縱證券市場(chǎng)的行為 上述行為破壞了公平競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境和秩序 扭曲了證券市場(chǎng)正常的供求關(guān)系 對(duì)證券市場(chǎng)秩序具有極大的破壞性 必須予以禁止 根據(jù)我國(guó) 刑法 相關(guān)規(guī)定 從事內(nèi)幕交易 操縱證券交易價(jià)格的行為 情節(jié)嚴(yán)重者最高會(huì)被處以10年有期徒刑并處罰金的刑罰 35 案例七 2006年 某證券公司電腦部人員梁某利用職務(wù)之便 非法竊取該證券公司與上市公司商談的有關(guān)上市公司股權(quán)分置改革 股改方案 收購(gòu) 重組 整體上市等涉及內(nèi)幕信息的內(nèi)部報(bào)告 并利用公司電腦以電子郵件等方式泄露給其同伙蔡某 由蔡某進(jìn)行股票買賣 經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定 梁某泄露給蔡某的上市公司未公布的內(nèi)幕信息共計(jì)35條 梁某曾經(jīng)于2006年7月14日 通過(guò)非法手段獲悉即將在第二日公布的 上海某股份有限公司業(yè)績(jī)將大幅提升 的消息后 利用其實(shí)際控制的股票賬戶 以人民幣107萬(wàn)余元買入該公司股票 并在3天后以111萬(wàn)余元的總價(jià)將該股票全部賣出 非法獲利3 8萬(wàn)余元 上海市浦東新區(qū)人民檢察院于2006年12月30日以涉嫌泄露內(nèi)幕信息罪與內(nèi)幕交易罪將梁某依法逮捕 并在2007年8月30日正式向浦東新區(qū)法院提起公訴 2008年9月17日 浦東新區(qū)法院判定梁某的行為構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息罪與內(nèi)幕交易罪 依照 中華人民共和國(guó)刑法 判處梁某有期徒刑1年 并處罰金5萬(wàn)元 36 案例七評(píng)析 梁某采用非法途徑獲得信息 并在公司內(nèi)下載其無(wú)權(quán)看的信息 屬于非法獲取證券內(nèi)幕信息 梁某的行為已經(jīng)達(dá)到了我國(guó) 刑法 規(guī)定的 情節(jié)嚴(yán)重 的程度 不僅要接受行政處罰 還要接受刑事處罰 37 第十一條從業(yè)人員一般性禁止行為 二 編造 傳播虛假信息或者誤導(dǎo)投資者的信息 案例八 某證券公司研究員宋某在2007年4月16日至5月月18日 以該證券公司名義連續(xù)4次發(fā)布某股票的投資分析報(bào)告 在這些報(bào)告中 分析師宋某指稱該公司股票是牛市里面攻守兼?zhèn)涞暮闷贩N 給予 增持 評(píng)級(jí) 然而 按照該公司于2007年4月20日到5月18日發(fā)出的澄清公告 分析報(bào)告存在眾多紕漏 盡管該公司多次發(fā)出澄清公告 在分析報(bào)告先后公布的短短12個(gè)交易日內(nèi) 該股票價(jià)格還是從9 42元飆升至19 9元 宋某的報(bào)告與該股票價(jià)格如此 巧合 地對(duì)接立刻引起深圳證券交易所的警覺(jué) 不久 中國(guó)證監(jiān)會(huì)深圳證監(jiān)局介入調(diào)查 發(fā)現(xiàn)作為該證券公司分析師的宋某直接參與了該股票的交易 因此獲利12萬(wàn)元 2007年5月24日 該證券公司將對(duì)宋某的處罰下發(fā)至整個(gè)系統(tǒng) 并追繳其非法所得12萬(wàn)元 宋某除被記行政大過(guò)外 還被公司除名 38 案例八評(píng)析 宋某以所在機(jī)構(gòu)為平臺(tái) 利用社會(huì)公眾對(duì)其專業(yè)認(rèn)可的心理 通過(guò)發(fā)布內(nèi)容虛假的分析報(bào)告影響證券價(jià)格 為自己獲取利益 嚴(yán)重違反了相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定 應(yīng)當(dāng)受到處罰 39 第十一條從業(yè)人員一般性禁止行為 五 貶損同行或以其它不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段爭(zhēng)攬業(yè)務(wù) 案例九2008年某日 甲證券公司營(yíng)業(yè)部的營(yíng)銷人員進(jìn)入乙證券營(yíng)業(yè)部的營(yíng)業(yè)大廳內(nèi) 向正在自助交易機(jī)前進(jìn)行交易的客戶介紹所在證券公司的情況并承諾向客戶收取費(fèi)率更低的傭金 乙證券公司營(yíng)業(yè)部人員發(fā)現(xiàn)后 與該經(jīng)紀(jì)人交涉未果 遂向當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局報(bào)告 經(jīng)過(guò)調(diào)查 認(rèn)為該營(yíng)銷人員在其他證券公司營(yíng)業(yè)部營(yíng)業(yè)場(chǎng)所挖客戶 涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) 對(duì)前者營(yíng)業(yè)部負(fù)責(zé)人進(jìn)行了監(jiān)管談話 提出嚴(yán)正警告 要求該營(yíng)業(yè)部強(qiáng)化人員教育 深刻汲取教訓(xùn) 嚴(yán)防重蹈覆轍 40 案例九評(píng)析 營(yíng)業(yè)場(chǎng)所是經(jīng)營(yíng)主體進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的主要場(chǎng)所 經(jīng)營(yíng)主體在自己的場(chǎng)所內(nèi)能充分體現(xiàn)自己的品牌和服務(wù) 自己的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是自己進(jìn)行宣傳的當(dāng)然場(chǎng)所 經(jīng)營(yíng)者對(duì)自己的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所具有排他的權(quán)利 競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手到他人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所進(jìn)行宣傳 是對(duì)他人合法權(quán)益的損害 41 第十一條從業(yè)人員一般性禁止行為 七 買賣法律明文禁止買賣的證券 案例十 前期 中國(guó)證監(jiān)會(huì)處罰了兩起基金公司從業(yè)人員違規(guī)買賣股票的案件 第一起是某基金公司基金經(jīng)理唐某先后以其父及第三人賬戶 利用職務(wù)便利 在其管理的基金建倉(cāng)前買入桌股票 為自己及他人獲利逾152 72萬(wàn)元 第二起是某基金公司基金經(jīng)理王某在運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行股票投資買賣的同時(shí) 通過(guò)網(wǎng)上交易方式 直接操作其父開(kāi)立的賬戶 進(jìn)行相同股票的買賣交易 為該賬戶非法獲利150 94萬(wàn)元 這類違規(guī)買賣股票的行為 俗稱 老鼠倉(cāng) 證監(jiān)會(huì)對(duì)以上兩起 老鼠倉(cāng) 案件的行為人均已進(jìn)行了市場(chǎng)禁入 罰款的行政處罰 如發(fā)生在 刑法修正案 七 頒布之后的話 則還要受到刑法的嚴(yán)厲制裁 處五年以下有期徒刑或者拘役 并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金 情節(jié)特別嚴(yán)重的 處五年以上十年以下有期徒刑 并處違法所得一倍以上五倍以下罰金 42 案例十分析 在證券市場(chǎng)上 老鼠倉(cāng) 通常是指證券業(yè)從業(yè)人員在公有資金拉升某只股票之前 先用個(gè)人資金在低位買入該股票 待公有資金將股價(jià)拉升到高住后 其率先賣出個(gè)人倉(cāng)位進(jìn)而獲利的行為 參與證券投資的機(jī)構(gòu)和一般投資者的資金則可能因此有被套牢的危險(xiǎn) 這顯然會(huì)對(duì)一般投資者利益造成一定的損害 需要指出的是 老鼠倉(cāng) 行為作為一種嚴(yán)重?fù)p害投資者利益的行為 其前提是行為人使用自己擁有或自己控制的賬戶 買賣了法律明文禁止買賣的證券 在上述兩起 老鼠倉(cāng) 案件中 中國(guó)證監(jiān)會(huì)在兩份處罰決定書中均將行為人違反了 證券法 第四十三條有關(guān)禁止有關(guān)人員參與股票交易的規(guī)定作為處罰的法律依據(jù)之一 43 一 我國(guó)刑法中有關(guān)追究 老鼠倉(cāng) 責(zé)任的規(guī)定 證券從業(yè)人員 老鼠倉(cāng) 行為將被追究刑事責(zé)任源于 刑法修正案 七 以下簡(jiǎn)稱 修正案 的頒布實(shí)施 此前 對(duì)于 老鼠倉(cāng) 的處罰從未上升至刑罰層面 同時(shí)由于法律體系對(duì) 老鼠倉(cāng) 民事救濟(jì)上的缺失 也未有成功針對(duì) 老鼠倉(cāng) 要求賠償?shù)拿袷掳咐?所以 之前針對(duì) 老鼠倉(cāng) 的處罰都是由行政層面的手段實(shí)現(xiàn)的 一 刑法 中對(duì) 老鼠倉(cāng) 的界定2009年2月28日 全國(guó)人大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過(guò)了 修正案 并于同日頒布實(shí)施 修正案 規(guī)定 刑法 第180條增加了一款作為第4款 證券交易所 期貨交易所 證券公司 期貨經(jīng)紀(jì)公司 基金管理公司 商業(yè)銀行 保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員 利用因職務(wù) 44 一 我國(guó)刑法中有關(guān)追究 老鼠倉(cāng) 責(zé)任的規(guī)定 便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開(kāi)的信息 違反規(guī)定 從事與該信息相關(guān)的證券 期貨交易活動(dòng) 或者明示 暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng) 情節(jié)嚴(yán)重的 依照第一款的規(guī)定處罰 即 處五年以下有期徒刑或者拘役 并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金 情節(jié)特別嚴(yán)重的 處五年以上十年以下有期徒刑 并處違法所得一倍以上五倍以下罰金 我們知道 老鼠倉(cāng) 只是一種俗稱而并非法律概念 2009年10月14日 最高人民法院 最高人民檢察院聯(lián)合頒布 關(guān)于執(zhí)行 中華人民共和國(guó)刑法 確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定 四 該規(guī)定將 老鼠倉(cāng) 即 刑法 第180條第4款 罪名確定為 利用未公開(kāi)信息交易罪 至此 老鼠倉(cāng) 無(wú)論是在行為界定 還是罪名確定上 都從刑法層面給予了明確 45 二 利用未公開(kāi)信息交易罪 的法律構(gòu)成要件 1 哪些人可能成為本罪的犯罪主體 一般來(lái)講 資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員才能成為本罪的主體 另外 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員 也可能因職務(wù)便利獲取不屬于內(nèi)幕消息的未公開(kāi)信息建立 老鼠倉(cāng) 因此 修正案 將 老鼠倉(cāng) 的犯罪主體規(guī)定為 證券交易所 期貨交易所 證券公司 期貨經(jīng)紀(jì)公司 基金管理公司 商業(yè)銀行 保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員 這兩天媒體報(bào)道的福建某券商IT部門的副總經(jīng)理利用公司自營(yíng)部門的交易信息在自己配偶帳戶上進(jìn)行買賣的行為 如最終被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的 同樣涉嫌構(gòu)成 利用未公開(kāi)信息交易罪 46 二 利用未公開(kāi)信息交易罪 的法律構(gòu)成要件 2 本罪的行為有哪些特點(diǎn) 我們從法條規(guī)定可以得知 老鼠倉(cāng) 的行為特點(diǎn)如下 1 用職務(wù)的便利 近期媒體熱炒一部門的工作人員發(fā)短信息傳遞上市公司分紅派息的信息 是否利用了職務(wù)的便利 尚待相關(guān)機(jī)關(guān)做出認(rèn)定 2 獲取了 內(nèi)幕信息 以外的其他未公開(kāi)的信息 3 違反規(guī)定 從事與該信息相關(guān)的證券交易活動(dòng) 或者明示 暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng) 對(duì)于 利用未公開(kāi)信息交易罪 何為 情節(jié)嚴(yán)重 情節(jié)特別嚴(yán)重 目前尚沒(méi)有明確規(guī)定 實(shí)踐中還需要最高人民檢察院 公安部出臺(tái)相關(guān)追訴標(biāo)準(zhǔn) 3 老鼠倉(cāng) 行為者的主觀上都有利用未公開(kāi)信息進(jìn)行交易的故意 4 老鼠倉(cāng) 行為侵犯的客體是證券市場(chǎng)的交易秩序 47 二 本罪與 內(nèi)幕交易 泄露內(nèi)幕信息罪 的區(qū)別 在有關(guān)該案的媒體描述中不時(shí)出現(xiàn) 內(nèi)幕交易 泄露內(nèi)幕信息 等字眼 這些行為 或罪名 是很容易與本罪混淆的 具體區(qū)別如下 1 從信息的內(nèi)容上看 內(nèi)幕信息 主要是圍繞上市公司本身的信息 如公司的重組計(jì)劃 高管人員的變動(dòng) 重大合同 盈利情況等對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響 按照有關(guān)規(guī)定應(yīng)及時(shí)向社會(huì)公開(kāi)但還尚未公開(kāi)的信息 通常只有 知情人員 才掌握這些信息 證券法 第74條 75條對(duì) 知情人員 和 內(nèi)幕信息 有明確的界定 2 從主體看 內(nèi)幕交易罪的主體是 證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員 其中 非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員 如果利用該信息從事非法交易 其也構(gòu)成內(nèi)幕交易罪 48 二 本罪與 內(nèi)幕交易 泄露內(nèi)幕信息罪 的區(qū)別 3 從行為方式看 知情人員 如果只是 泄露內(nèi)幕信息 而自己沒(méi)有交易 也沒(méi)有 明示 暗示他人從事相關(guān)交易的 則其構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息罪 但是 如果從業(yè)人員只是泄露 內(nèi)幕信息以外的其他未公開(kāi)信息 自己沒(méi)有交易 也沒(méi)有 明示 暗示他人從事相關(guān)交易的 其是否需要承擔(dān)法律責(zé)任 在 利用未公開(kāi)信息交易罪 中卻表述不明 有待進(jìn)一步明確 4 從犯罪行為損害的利益看 內(nèi)幕交易 損害的更多是不特定的社會(huì)公眾投資者和股民的合法權(quán)益 利用未公開(kāi)信息交易 損害的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)特定客戶的利益 49 三 涉嫌 老鼠倉(cāng) 行為者可能承擔(dān)的其他責(zé)任 如果本次涉嫌 老鼠倉(cāng) 基金經(jīng)理的有關(guān)行為被確認(rèn) 在相關(guān)人員承擔(dān)刑事責(zé)任的同時(shí) 還會(huì)承擔(dān)一定的行政責(zé)任 我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)對(duì)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)從業(yè)人員的行為做出了一些禁止性規(guī)定 并同時(shí)規(guī)定了相應(yīng)的罰則 1 基金法 第18條規(guī)定 基金公司從業(yè)人員 不得從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和基金份額持有人利益的證券交易及其他活動(dòng) 罰則 第97條 基金公司 從業(yè)人員違反本法第18條規(guī)定 給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的 依法承擔(dān)賠償責(zé)任 情節(jié)嚴(yán)重的 取消基金從業(yè)資格 2 證券法 第43條規(guī)定 法律 行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員 在任期或者法定限期內(nèi) 不得直接或者以化名 借他人名義持有 買賣股票 也不得收受他人贈(zèng)送的股票 50 三 涉嫌 老鼠倉(cāng) 行為者可能承擔(dān)的其他責(zé)任 罰則 第199條 法律 行政法規(guī)規(guī)定禁止參與股票交易的人員 直接或者以化名 借他人名義持有 買賣股票的 責(zé)令依法處理非法持有的股票 沒(méi)收違法所得 并處以買賣股票等值以下的罰款 3 證券市場(chǎng)禁入規(guī)定 除上述一般行政處罰措施外 針對(duì)嚴(yán)重的違規(guī)行為 證券法 第233條還規(guī)定了 證券市場(chǎng)禁入 措施 即 違反法律 行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定 情節(jié)嚴(yán)重的 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場(chǎng)禁入的措施 51 三 涉嫌 老鼠倉(cāng) 行為者可能承擔(dān)的其他責(zé)任 據(jù)此 中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2006年發(fā)布了 證券市場(chǎng)禁入規(guī)定 其中規(guī)定 對(duì)于違反法律 行政法規(guī)或者證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定 且情節(jié)嚴(yán)重的相關(guān)人員 包括證券投資基金從業(yè)人員 中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以 根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重的程度 采取證券市場(chǎng)禁入措施 按情節(jié)嚴(yán)重程度不同 證券市場(chǎng)禁入 又可細(xì)分為 3至5年的證券市場(chǎng)禁入措施 5至10年的證券市場(chǎng)禁入措施 以及 終身的證券市場(chǎng)禁入措施 依據(jù)該規(guī)定 被證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施的人員 在禁入期間內(nèi) 除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員職務(wù)外 也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員職務(wù) 從民事責(zé)任層面看 雖然目前的法律法規(guī)略有涉及 但是因信托財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)以及損害后果難以計(jì)算等原因 在目前的法律體系下 相關(guān)從業(yè)人員 或基金公司 被要求承擔(dān)民事賠償責(zé)任還存在一定的難度 這也需要在未來(lái)的立法以及司法實(shí)踐中明確 52 四 嚴(yán)格依法強(qiáng)化證券從業(yè)人員的投資行為 依法強(qiáng)化從業(yè)人員的投資行為 是證券公司 基金公司健康發(fā)展的基石 對(duì)此 相關(guān)法律法規(guī)以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定有許多規(guī)定 2006年1月1日開(kāi)始施行的 中華人民共和國(guó)證券法 第四十三條明確規(guī)定 證券交易所 證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員 證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律 行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員 在任期或者法定期限內(nèi) 不得直接或者以化名 借他人名義持有 買賣股票 也不得收受他人贈(zèng)送的股票 2009年3月27日 中國(guó)證監(jiān)會(huì)修訂通過(guò)了 基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見(jiàn) 該意見(jiàn)再一次強(qiáng)調(diào)了對(duì)基金公司從業(yè)人員投資行為的監(jiān)管問(wèn)題 其規(guī)定 基金公司投資管理人員不得直接或間接為其他任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人進(jìn)行證券投資活動(dòng) 基金公司員工不得買賣股票 直系親屬買賣股票的 應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司報(bào)備其賬戶和買賣情況 目前跡象來(lái)看 基金業(yè)監(jiān)管力度在加大 而這一次 范圍已經(jīng)包括了基金從業(yè)人員的親屬 53 基金從業(yè)人員親屬股票投資報(bào)備管理的指導(dǎo)意見(jiàn) 以下簡(jiǎn)稱 意見(jiàn) 日前 為了加強(qiáng)業(yè)內(nèi)監(jiān)管 證監(jiān)會(huì)專門下發(fā) 基金從業(yè)人員親屬股票投資報(bào)備管理的指導(dǎo)意見(jiàn) 以下簡(jiǎn)稱 意見(jiàn) 其中最為引人注意的是 重點(diǎn)加強(qiáng)基金公司從業(yè)人員親屬賬戶的管理 而這確實(shí)出乎市場(chǎng)之前的預(yù)料 很明顯 相對(duì)之前的高管 投研人員親屬 意見(jiàn) 將監(jiān)管范圍再次擴(kuò)大 這一次目標(biāo)包括了基金公司從業(yè)人員的親屬 更是明確規(guī)定 基金公司應(yīng)當(dāng)要求從業(yè)人員親屬只能在公司指定的證券公司 期貨公司開(kāi)立股票及其衍生品交易賬戶 并向公司申報(bào)賬戶交易信息 此外 基金管理公司應(yīng)當(dāng)要求從業(yè)人員在其親屬買賣股票及衍生品前向公司申報(bào) 經(jīng)過(guò)公司審查后方可在批準(zhǔn)日當(dāng)天進(jìn)行買賣 基金管理公司應(yīng)當(dāng)要求從業(yè)人員對(duì)親屬的股票及其衍生品交易情況進(jìn)行持續(xù)申報(bào) 規(guī)定持續(xù)申報(bào)的內(nèi)容 程序和頻率 持續(xù)申報(bào)至少每季度一次 基金管理公司相關(guān)制度和程序不完善的 中國(guó)證監(jiān)會(huì)將視情節(jié)依法對(duì)公司及董事長(zhǎng) 總經(jīng)理采取相應(yīng)行政監(jiān)管措施 基金管理公司相關(guān)制度和程序未能有效執(zhí)行的 中國(guó)證監(jiān)會(huì)將視情節(jié)依法對(duì)公司及總經(jīng)理 其他相關(guān)責(zé)任人采取相應(yīng)行政監(jiān)管措施或者給予行政處罰 54 第十一條 八 違規(guī)向客戶作出不受損失或保證最低收益的承諾 案例十一 深圳某證券公司營(yíng)業(yè)部總經(jīng)理在未取得公司授權(quán)的情況下 在2001年至2004年開(kāi)展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)期間 違規(guī)對(duì)客戶承諾保證10 的年收率 并采用先行支付部 分或全部收益 合同到期再支付本金的違規(guī)操作方式 由于證券市場(chǎng)連續(xù)處于下跌狀態(tài) 該營(yíng)業(yè)部為客戶管理的資產(chǎn)實(shí)際上已產(chǎn)生了很大的虧損 但為了防止資金鏈斷裂 履行對(duì)客戶的承諾 只得不斷地與客戶續(xù)簽 新簽資產(chǎn)管理合同并違規(guī)支付收益和本金 2004年9月 中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求各證券公司暫停新簽資產(chǎn)管理合同并進(jìn)行自查 該營(yíng)業(yè)部終于無(wú)法繼續(xù)違規(guī)進(jìn)行資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的操作 資金鏈斷裂 無(wú)力償還客戶的委托資金 客尸紛紛起訴甚至去公司 營(yíng)業(yè)部滋事 嚴(yán)重影響了該公司正常的辦公秩序并造成了不良的社會(huì)影響 該營(yíng)業(yè)部總經(jīng)理因違規(guī)承諾收益造成該公司實(shí)際虧損數(shù)十億元 55 案例十一評(píng)析 在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中 無(wú)論是定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù) 集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù) 還是專項(xiàng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù) 從業(yè)人員都不得向客戶承諾不受損失或承諾最低收益 這是我國(guó)目前關(guān)于證券公司開(kāi)展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的法規(guī)嚴(yán)格禁止的 56 笫十一條 十 泄露客戶資料 案例十二某電影明星在某證券公司營(yíng)業(yè)部開(kāi)立了資金賬戶 并委托其開(kāi)立了上海A股和深圳B股證券賬戶 在此過(guò)程中其按照該公司開(kāi)戶程序向營(yíng)業(yè)部提供了其身份證復(fù)印件 家庭電話 家庭住址等信息和資料 當(dāng)初為該明星辦理開(kāi)戶手續(xù)的員工張某將明星的家庭住址公布在自己的博客里 導(dǎo)致眾多不明身份的人整天守候在該明星家門口 嚴(yán)重?cái)_亂了其家庭生活 57 案例十二評(píng)析 上述電影明星從事特殊的職業(yè) 具有公眾人物的身份 張某泄露客戶資料產(chǎn)生了嚴(yán)重的后果 給客戶的正常生活造成了巨大麻煩 也給自己和所在機(jī)構(gòu)的聲譽(yù)造成損失 58 第十二條 證券公司的從業(yè)人員特定禁止行為 一 代理買賣或承銷法律規(guī)定不得買賣或承銷的證券 二 違規(guī)向客戶提供資金或有價(jià)證券 三 侵占挪用客戶資產(chǎn)或擅自變更委托投資范圍 四 在經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)中接受客戶的全權(quán)委托 五 對(duì)外透露自營(yíng)買賣信息 將自營(yíng)買賣的證券推薦給客戶 或誘導(dǎo)客戶買賣該種證券 六 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 協(xié)會(huì)禁止的其他行為 59 第十二條 四 在經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)中接受客戶的全權(quán)委托 案例十三李某在廣州H證券公司T營(yíng)業(yè)部開(kāi)設(shè)了資金賬戶 隨后在賬戶內(nèi)存入了100萬(wàn)元 由于初涉股市 經(jīng)驗(yàn)不足 連續(xù)幾個(gè)月的操作下來(lái) 虧損了近5萬(wàn)元 此時(shí) T營(yíng)業(yè)部工作人員趙某主動(dòng)找到李某 提出營(yíng)業(yè)部可以幫助李某投資股票 只要李萊全權(quán)委托營(yíng)業(yè)部買賣股票 營(yíng)業(yè)部承諾李某每年可獲利15 超過(guò)15 的部分歸營(yíng)業(yè)部 李某經(jīng)過(guò)考慮后接受了趙某的建議 到了年底 李某發(fā)現(xiàn)非但沒(méi)有盈利 反而又虧損了10萬(wàn)余元 便要求趙某和T營(yíng)業(yè)部?jī)冬F(xiàn)其以前提出的承諾 但遭拒絕 于是 李某投訴到當(dāng)?shù)刈C券監(jiān)管部門 證券監(jiān)管部門查實(shí)后 依法對(duì)H證券公司及相關(guān)責(zé)任人的違規(guī)行為進(jìn)行了處理 并對(duì)李某進(jìn)行了教育 對(duì)于賠償損失的要求 在調(diào)解無(wú)效的情況下 李某最終訴至法院 60 案例十三評(píng)析 趙某的行為不但構(gòu)成全權(quán)委托 而且還承諾投資收益 違反了法律法規(guī)的禁止性規(guī)定 后果是非常嚴(yán)重的 事實(shí)證明 從業(yè)人員一旦接受客戶的全權(quán)委托 面臨的將是公司紀(jì)律處分 監(jiān)管機(jī)構(gòu)的行政處罰以及對(duì)客戶的民事賠償責(zé)任 可以說(shuō)是得不償失 61 第十二條 五 對(duì)外透露自營(yíng)買賣信息 將自營(yíng)買賣的證券推薦蛤客戶 或誘導(dǎo)客戶買賣該種證券 這同樣觸犯了刑法修正案七所述的 利用非公開(kāi)信息交易罪 這也是一種 老鼠倉(cāng) 的行為 62 第十三條 基金管理公司 基金托管和銷售機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員特定禁止行為 一 違反有關(guān)信息披露規(guī)則 私自泄漏基金的證券買賣信息 二 在不同基金資產(chǎn)之間 基金資產(chǎn)和其它受托資產(chǎn)之間進(jìn)行利益輸送 三 利用基金的相關(guān)信息為本人或者他人謀取私利 四 挪用基金投資者的交易資金和基金份額 五 在基金銷售過(guò)程中誤導(dǎo)客戶 六 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 協(xié)會(huì)禁止的其他行為 63 第十四條 證券投資咨詢機(jī)構(gòu) 財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu) 證券資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員特定禁止行為 一 接受他人委托從事證券投資 二 與委托人約定分享證券投資收益 分擔(dān)證券投資損失 或者向委托人承諾證券投資收益 三 依據(jù)虛假信息 內(nèi)幕信息或者市場(chǎng)傳言撰寫和發(fā)布分析報(bào)告或評(píng)級(jí)報(bào)告 四 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 協(xié)會(huì)禁止的其他行為 64 案例十四 深圳某投資咨詢有限論司原工作人員劉某在任職期間 于2007年1月至3月代理某客戶從事證券買賣 并私下收取該客P支付的費(fèi)用合計(jì)人民幣18萬(wàn)元 后經(jīng)協(xié)會(huì)自律監(jiān)察委員會(huì)調(diào)查取證 決定根據(jù)調(diào)查結(jié)果對(duì)劉某進(jìn)行公開(kāi)譴責(zé) 注銷其執(zhí)業(yè)證書 并且3年內(nèi)不受理其執(zhí)業(yè)注冊(cè)申請(qǐng) 65 案例十四評(píng)析 作為從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)的證券業(yè)從業(yè)人員 劉某代理客戶買賣證券 并私下接受客戶的巨額費(fèi)用 其行為違反了 證券法 第一百七十一條 證券 期貨投資咨詢管理暫行辦法 第十四條和 中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)證券分析師職業(yè)道德守則 第四條等若干條款對(duì)于證券投資咨詢?nèi)藛T不得從事 代理投資人或客戶從事證券買賣 以及 與投資人或客戶約定分享投資收益 的禁止性規(guī)定 66 案例十五 2006年 證券投資咨詢執(zhí)業(yè)人員張萊在廣東某投資顧問(wèn)有限公司從事咨詢業(yè)務(wù)時(shí) 使用超級(jí)黑馬 金股 牛股等夸大性詞語(yǔ) 明示或暗示投資者一定獲得投資收益 并以免費(fèi)贈(zèng)股或研究報(bào)告的方式招攬業(yè)務(wù) 同年10月 協(xié)會(huì)就上述行為向張某進(jìn)行質(zhì)詢時(shí) 張某矢口否認(rèn) 抵制協(xié)會(huì)的調(diào)查 協(xié)會(huì)對(duì)其違法違規(guī)行為予以公開(kāi)譴責(zé)處分 并記入證券業(yè)從業(yè)人員誠(chéng)信信息記錄 67 案例十五評(píng)析 作為證券投資咨詢執(zhí)業(yè)人員 張某不能嚴(yán)格自律 謹(jǐn)慎客觀執(zhí)業(yè) 進(jìn)行不實(shí)宣傳 明示或暗示投資者一定獲得投資收益 其行為違反了 證券 期貨投資咨詢管理暫行辦法 第二十四條對(duì)于證券投資咨詢?nèi)藛T不得從事 與投資人或客戶約定分事投資收益或者分擔(dān)投資損失 以廈 會(huì)員制證券投資咨詢業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定 第十九務(wù)第三款嚴(yán)禁會(huì)員制證券投資咨詢機(jī)構(gòu)菔人員在開(kāi)展會(huì)員制業(yè)務(wù)時(shí) 以 黑馬推薦 等方式明示或暗示投資者一定獲得投資收益 或以 免費(fèi)贈(zèng)股 等營(yíng)銷方式招攬業(yè)務(wù)的規(guī)定 此外 張桌的行為也違反了 中國(guó)證券韭協(xié)會(huì)會(huì)員管理辦法 和 證券業(yè)從業(yè)人員資格管理辦法 的相關(guān)規(guī)定 對(duì)此協(xié)會(huì)視其情節(jié)輕重給予公開(kāi)譴責(zé)處分 并記入證券從業(yè)人員誠(chéng)信信息記錄 68 案例十六 汪某是一家具備證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格的證券投資咨詢機(jī)構(gòu)的控股股東 并任執(zhí)行董事 經(jīng)理 汪某利用本人及段某 何某 吳某等9人的身份證開(kāi)立資金賬戶17個(gè) 銀行賬戶10個(gè) 并下掛以上述個(gè)人名義開(kāi)立的股票賬戶進(jìn)行股票 權(quán)證交易 上述賬戶由汪某管理 使用和處置 汪某為上述賬戶的實(shí)際控制人 2007年1月1日至2008年5月29日期間 汪某所在證券投資咨詢機(jī)構(gòu)向社會(huì)公眾發(fā)布咨詢報(bào)告 方式包括在其公司網(wǎng)站上發(fā)布咨詢報(bào)告 并提供給多家媒體發(fā)布或刊栽 該咨詢報(bào)告對(duì)投資者有比較廣泛 重要的影響 在該咨詢報(bào)告發(fā)布前 汪某利用其實(shí)際控制的賬戶買入咨詢報(bào)告推薦的證券 并在咨詢報(bào)告向社會(huì)公眾發(fā)布后賣出該種證券 實(shí)施了操縱證券市場(chǎng)的違法行為 根據(jù)統(tǒng)計(jì) 上述賬戶買賣證券行為合計(jì)55次 其中45次合計(jì)獲利150 785 934 71元 10次合計(jì)虧損25 028 335 21元 累計(jì)凈獲利125 757 599 50元 經(jīng)查 在該投資咨詢機(jī)構(gòu)發(fā)布咨詢報(bào)告對(duì)相關(guān)證券作出推薦或者投資建議時(shí) 汪某參與了決策過(guò)程并擁有最終的決定權(quán) 69 案例十六評(píng)析 汪某身為證券業(yè)從業(yè)人員及其執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)的法人代表 利用自身的特殊地位和個(gè)人影響力 控制旗下的證券投資咨詢機(jī)構(gòu)向公眾發(fā)布咨詢報(bào)告推薦證券 并違規(guī)買賣股票 人為影響或意圖影響證券交易價(jià)格以謀取巨顛私利 汪某的行為嚴(yán)重?cái)_亂了正常的市場(chǎng)交易秩序 侵害了公眾投資者的利益 具有操縱證券市場(chǎng)的性質(zhì) 中國(guó)證監(jiān)會(huì)最終認(rèn)定 汪某的上述行為違反了 證券法 第一百七十一條第三款 第二百零三條和 證券 期貨投資咨詢管理暫行辦法 第二十四條第五款中禁止證券投資咨詢?nèi)藛T 買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司股票 并 利用咨詢服務(wù)與他人合謀操縱市場(chǎng)或者進(jìn)行內(nèi)幕交易 的規(guī)定 構(gòu)成了 操縱證券市場(chǎng) 行為 其全部違法所得應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收 并處等額罰款 同時(shí) 鑒于汪某的行為嚴(yán)重?fù)p害了證券投資咨詢行業(yè)的信譽(yù)和投資者利益 依據(jù) 中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員管理辦法 中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)證券分析師職業(yè)道德守則 證券業(yè)從業(yè)人員資格管理辦法 等自律規(guī)則的相關(guān)規(guī)定 最終決定撤銷該投資咨詢公司的證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格 70 第四章監(jiān)督及懲戒 第十五條機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)本準(zhǔn)則制定相應(yīng)的人員管理 培訓(xùn)和執(zhí)業(yè)監(jiān)督制度 管理本機(jī)構(gòu)從業(yè)人員 督促?gòu)臉I(yè)人員依法合規(guī)執(zhí)業(yè) 第十六條協(xié)會(huì)對(duì)機(jī)構(gòu)執(zhí)行本準(zhǔn)則的情況進(jìn)行定期或者不定期檢查 從業(yè)人員及其所在機(jī)構(gòu)應(yīng)配合協(xié)會(huì)檢查工作 第十七條協(xié)會(huì)自律監(jiān)察專業(yè)委員會(huì) 按照有關(guān)規(guī)定對(duì)機(jī)構(gòu)和從業(yè)人員進(jìn)行紀(jì)律懲戒 機(jī)構(gòu)和從業(yè)人員對(duì)紀(jì)律懲戒不服的 可向協(xié)會(huì)申請(qǐng)復(fù)議 第十八條從業(yè)人員違反本準(zhǔn)則的 協(xié)會(huì)應(yīng)進(jìn)行調(diào)查 視情節(jié)輕重采取紀(jì)律懲戒措施 并將紀(jì)律懲戒信息錄入?yún)f(xié)會(huì)從業(yè)人員誠(chéng)信信息系統(tǒng) 從業(yè)人員涉嫌違法違規(guī) 需要給予行政處罰或采取行政監(jiān)管措施的 移交中國(guó)證監(jiān)會(huì)處理 71 第四章監(jiān)督及懲戒 第十九條從業(yè)人員違反本準(zhǔn)則 情節(jié)輕微 且沒(méi)有造成不良后果的 協(xié)會(huì)可酌情免除紀(jì)律懲戒 但應(yīng)責(zé)成從業(yè)人員所在機(jī)構(gòu)予以批評(píng)教育 第二十條從業(yè)人員受到所在機(jī)構(gòu)處分 或者因違法違規(guī)被國(guó)家有關(guān)部門依法查處的 機(jī)構(gòu)應(yīng)在作出處分決定 知悉該從業(yè)人員違法違規(guī)被查處事項(xiàng)之日起十個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)報(bào)告 協(xié)會(huì)將有關(guān)信息記入從業(yè)人員誠(chéng)信信息系統(tǒng) 72 第五章附則 第二十一條本準(zhǔn)則自頒布之日起實(shí)施 第二十二條本準(zhǔn)則由協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)解釋